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外资并购法律制度 一．跨国公司并购的理论分析 公司并购理论主要包括效率理论、交易费用理论、企业低成本、低风险扩张理论和公司控制权市场理论等。 效率理论认为，企业并购活动不仅能够给社会带来一个潜在的增量，而且能提高交易参与者的效率。效率理论可分为五个子理论。(1)效率差异化理论。 效率差异化理论认为并购活动产生的原因在于交易双方的管理效率是不一致的。如果A公司的管理效率优于B公司，那么在A公司兼并B公司后，B公司的管理效率将被提高到A公司的标准，其效率由于合并得到了提高。该理论的基本假设是：第一，收购方有剩余的管理资源；第二，对于目标公司而言，其管理的非效率可经由外部管理者的介入而得到改善。(2)非效率管理理论。非效率管理意味着目标公司的管理是绝对无效率的，任何外部管理层都能比既有管理层做得更好。如果说，效率差异化理论假设收购方具有目标公司所处行业的特殊经验，更适合于解释横向兼并；非效率管理理论并不要求收购方具有目标公司所处行业的特殊经验，所以更适合解释混合兼并。(3)经营协同效应理论。该理论认为，由于机器设备、管理资源等方面的不可分割性，产业本身存在的规模经济潜能，横向、纵向甚至混合兼并都能实现经营协同效应。例如，A公司擅长营销但不擅长研究开发，而B公司正好相反时，如果A公司兼并了B公司，那么通过两者的优势互补将产生经营上的协同效应。(4)多角化理论。多角化理论类似于证券组合的多样化理论。根据证券组合的多样化理论，证券投资者可以在资本市场上将其投资分散于各类产业以分散风险。公司管理层面临同样的产业风险，多角化理论要求经营者靠分散经营以分解投资风险，收购可使公司有更强的应变能力以适应多变的经营环境。虽然多角化经营未必一定要通过收购来实现，但收购确实可以更迅速地实现多角化经营。(5)价值低估理论。该理论认为，当目标公司的市场价值由于某种原因而未能反映出其真实价值时，并购活动将会发生。 交易费用理论认为，市场和企业是可以相互替代的资源配置机制，市场交易费用的存在决定了企业的存在，企业组织替代市场的原因是节约交易费用。该理论进而认为，竞争既有效益也有成本，如果生产同类产品的众多企业拥挤在同一市场上，面对有限的资源供给和市场需求，就会产生昂贵的竞争费用。在此情况下，通过横向并购减少企业的数量，达到企业的最优规模，企业的规模经济就可以实现。在纵向并购中，一体化企业的出现也可以降低市场交易费用，以费用较低的企业内部协调代替市场协调，可以把处于相继生产阶段的企业并购成为一体化的企业或企业集团，是一种降低市场交易费用的组织创新。当然，生产单位是通过市场来联结，还是靠企业来联结，取决于市场交易费用与企业内部管理费用的比较。 企业低成本、低风险扩张理论认为，与自身投资扩张相比，并购是一种效率较高、成本较低、风险较低的扩张方式。这是因为并购可以有效地降低进入新行业的障碍，可以充分利用原有企业的资产和销售渠道，可以获得原有企业的技术和管理经验。这一理论也有几何学上的根据。一个2米x 2米x 2米的木箱的容量是一个1米x米xI米的木箱容量的8倍，但制造前一个木箱所需木材只相当于后一个木箱的4倍。建造一个100米x100米的使用面积为10000平方米的厂房，需要的围墙长为l00米× 4＝400米；而建一个100米x200米的厂房，其使用面积比前一个增大一倍，但只需增加材料50％。同理，在一定的限度内增大企业规模，并不一定同比例地增大管理费用、科技开发费用和其他费用，产出增加的比例可以大于投入增加的比例。 公司控制权市场理论的主流观点出现于二十世纪六十年代中期，从七十年代末起渐占据学术界的主导地位，在八十年代最为盛行。最主要的代表人物包括当时在罗切斯特大学（后转到哈佛大学）的詹森、麻省理工学院的鲁巴克、芝加哥大学的多德、哈佛大学的阿思奎斯和姆林思以及密执安大学的布雷德利。詹森和鲁巴克对公司控制权的定义是：公司控制权市场（通常也被称作收购市场）是一个由若干管理团队争夺公司资源管理权的市场。公司控制权市场主流理论共有三个代表性的观点：第一，在由公司各种内外部控制机制构成的控制权市场上，无论是公司内部控制机制还是外部控制机制都不能起到应有的作用，只有收购才是最为有效的控制机制。第二，外来者对公司的收购非但不会损害公司股东的利益，实际上还会给收购双方股东带来巨大的财富。?第三，长期来看，任何主张干预和限制恶意收购的主张结果可能会削弱公司作为一种企业组织的功能，并导致人类福利的降低。 施蒂格勒在分析美国企业成长路径时指出：“没有一个美国大公司不是通过某种程度、某种形式的兼并收购而成长起来的，几乎没有一家大公司主要是靠内部扩张成长起来的。” 从世界范围来看，购并日益成为跨国投资的重要方式。1994年，全球跨国投资中，跨国并购首次超过了“绿地投资”(投资新设企业)