[概念辨析监护人”与法定代理人”究竟有何不同.doc

概念辨析 “监护人”与“法定代理人”究竟有何不同? 　　在有关描述、说明对无民事行为能力人、限制行为能力人的人身、财产和其他合法权益进行保护或者对其抚养、照顾、管理、教育以及对其造成的损害承担民事责任等法律关系时，使用的是“监护人”。只有在无民事行为能力人、限制行为能力人为民事法律行为或者参加诉讼时，才使用“法定代理人”。 　　刑事诉讼法第十四条第二款规定：“对于不满十八岁的未成年人犯罪的案件，在讯问和审判时，可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到场。”未成年人保护法第五十六条规定：“公安机关、人民检察院讯问未成年犯罪嫌疑人，应当通知监护人到场。”两部法律在同一问题上分别使用了“监护人”和“法定代理人”，引发了对两个术语的不同理解，也给制定有关司法解释等规范性文件带来了一定的麻烦。本文试对二者作粗浅辨析，并对刑事诉讼法中“监护人”、“法定代理人”的使用作简要讨论。 　　■监护人与法定代理人在本质上具有同一性 　　监护是民法上的制度，是指对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。履行监督和保护职责的人，称为监护人。就未成年人来说，根据我国民法通则第十六条的规定，未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母死亡或者没有监护能力的，由祖父母、外祖父母、兄、姐、其他亲属、朋友或者有关单位担任监护人。 　　代理原本也是民法上的制度，是指代理人在代理权范围内，以被代理人的名义同第三人独立为民事法律行为，由此产生的法律效果直接归属于被代理人的一种法律制度。民法通则第六十四条规定，代理包括委托代理、法定代理和指定代理。随着社会的发展，代理制度及其有关规则逐渐扩展适用于民事法律行为以外的其他行为，主要包括：申请行为，如申请国家专利;申报行为，如向税务部门申报纳税;诉讼行为等。这些行为的代理，除适用特别法的有关规定外，一般都可以适用民事代理制度的有关规则。 　　法定代理是基于法律的直接规定而发生的代理，是国家基于保护公民及维护社会秩序的特别需要，而作出的关于具有特定身份的民事主体有权代理他人为某些法律行为的制度，通常适用于被代理人是无民事行为能力人、限制民事行为能力人的情况。法定代理人依照法律的规定行使代理权。民法通则第十四条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。民事诉讼法第五十七条规定，无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。最高人民法院关于适用民事诉讼法若干问题的意见第六十七条作了进一步解释，在诉讼中，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。 　　可见，无论在民事法律关系还是诉讼法律关系中，法定代理人与监护人都是一致的。民事法律关系中的监护人一旦确定，在民事活动或者诉讼活动中，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人即作为他的法定代理人代为民事活动或者参加诉讼，二者只是在不同法律关系中的称谓不同，在范围上并无区别。 　　■监护人与法定代理人的使用场合不同，在诉讼法律关系中应当使用法定代理人 　　监护人与法定代理人的范围虽然是一致的，但他们分别在不同的法律关系中使用。监护人的概念是在一般意义上使用的，监护人的职责主要包括以下几个方面：一是保护被监护人的人身、财产及其他合法权益。民法通则第十八条规定，监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益。二是抚养、照顾、管理、教育被监护人。根据未成年人保护法第十条、第十一条、第十三条和民法通则第一百三十三条的规定，父母或者其他监护人应当依法履行对未成年人的监护职责和抚养义务，教育和影响未成年人，预防和制止未成年人吸烟、酗酒、吸毒、卖淫等行为，必须使适龄未成年人依法入学接受并完成义务教育。无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。三是代理被监护人参加民事活动以及有关诉讼活动等。根据民法通则及民事诉讼法的规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人进行有关民事活动，由他的法定代理人代理或者征得法定代理人同意，监护人是他的法定代理人。无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。 　　可以看出，在我国法律中，监护人的使用范围要比法定代理人的使用范围广。在有关描述、说明对无民事行为能力人、限制行为能力人的人身、财产和其他合法权益进行保护或者对其抚养、照顾、管理、教育以及对其造成的损害承担民事责任等法律关系时，使用的是“监护人”。只有在无民事行为能力人、限制行为能力人为民事法律行为或者参加诉讼时，才使用“法定代理人”。而且，根据法律的明确规定，在这样的法律关系中，也只能使用“法定代理人”而不是“监护人”。特别是民事诉讼法第五十七条规定，无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。其意思更为明确，即在诉讼法律关系中，虽然还是监护人，但监护人是作为