信托的公示信托的公示.doc

信托的公示 一 信托公示概述 信托设立的目的表现在委托人通过受托人处理信托事务，使受益人获得信托的受益。而受托人处理信托事务不同于委托代理制度，是以所有权人的名义，并承担全部法律责任。为了保护受益人的权利不受损失，为了保护与受托人交易第三方的权利，我国信托法要求受托人必须履行诚实、信用、谨慎、有效管理的义务，必须为受益人的最大利益，依照信托文件和法律的规定管理和处分信托财产。基于此，我国信托法和其他大陆法系国家（地区）的信托法一样，制定了信托公示制度的强制规定。 所谓信托公示，是指设立信托须通过一定方式，按照法律和行政法规的规定进行财产权的登记，将有关财产设立信托的事实向社会予以公布，从而使委托人的债权人或与受托人交易的第三方知悉该财产已设立信托或知晓交易对象是信托财产还是受托人自有财产。对信托财产所采取一定形式进行公示的意义就在于为确保与信托财产进行交易的善意第三人免受损失和交易安全以及交易效率，从而平衡受益人和第三方的利益关系。 关于信托的公示制度，从英美法系国家的传统来看，普遍认为设立信托是为了隐秘，所以英美信托法并未规定信托公示制度。但因为有关于受托人以信托财产为限对第三人承担有限责任的规定，出于保护受益人和交易第三人的利益不至于受到损害，要求受托人在以信托财产与第三人发生交易时，受托人必须向第三人明示自己的受托人地位，或者事先约定只以信托财产为限承担责任。从而避免因第三人对受托人身份的不知情，导致第三人在误解的情况下与受托人进行交易，给第三人造成损失。也就是说，明确了受托人的说明义务，从某种意义上来说也起到了信托公示的作用。 我国《信托法》第十条第一款规定“设立信托，对于信托财产，有关法律、行政法规规定应办理登记手续的，应当依法办理信托登记”。就登记来说，一般存在成立要件主义和对抗要件主义的看法，但从该条规定的字面上来看，这里所说的信托登记不是指用于对抗第三人的对抗要件，而是信托的生效要件。也就是说，需进行登记的对象不是有关财产权变动的登记，而是有关设立信托的登记。按照信托法的规定，信托登记属信托的生效要件，所以不办理登记手续的，信托不生效。 要使信托的成立对抗第三人，则必须办理信托财产权转移的登记手续。换言之，信托登记是信托有效成立的要件，而不是权利的设定以及转移的对抗要件。有关权利的设定以及转移的登记所采取的是个别财产个别登记的做法。于是，在我国信托法关于信托公示的规定下，有关信托的设立，则形成了双重公示的方法。概言之，即由于办理了信托登记，其法律效果导致信托的设立行为生效；而在设立信托的同时，就财产权的变动，则必须按照相关法律、行政法规的规定，在办理完物权转移登记手续的基础上再办理信托财产权的登记手续。这样才得以使信托产生有效的对抗要件，除信托法有特别的规定以外，由于办理了这种双重公示手续的信托登记，第三人则不可以对该信托财产主张权利。 综上所述，信托的成立必须具备作为财产权利设立转移的登记和作为信托生效要件的信托登记。否则，信托行为则为不彻底的信托行为。因为，一项财产是不是信托财产，直接影响取得该财产的第三人的利益，这种状况对信托财产的交易安全似有不利，为避免与信托财产进行交易的善意第三人受到损害，信托财产需要采取一定的方式进行公示，使第三人知悉其为信托财产。 我国《信托法》第十条第二款规定的信托必须办理信托登记手续，否则该信托不产生效力。单从字面上看，这一规定属前款规定的确认性规定，但是如果信托当事人在设立信托时，没有按照相关法律规定办理登记手续的，应当在一定的期间内补办登记手续，在所定期间内不补办登记手续的，该信托行为即不具备法律效力，得不到法律的保护。而这种补办手续的规定，在给立法机关留有余地的同时也给信托交易带来了极大的不稳定。根据我国合同法规定，对该条可以做出以下理解，当委托人与受托人在签订信托合同后没有履行信托财产登记的程序，那么该信托合同为效力待定的合同。由于办理补办手续的有效时间规定为1年内有效。所以在此意义而言，信托在其设立之时就应采取适时公示。因为如果受托人在不违反信托目的，合理地管理运用和处分信托财产过程中，在某种程度上损失了信托财产，此时，若委托人主张信托财产没有办理信托登记该信托不产生效力，要求受托人返还信托财产，则受托人的利益将无法得到保障。 我国《信托法》制定已满七年，然信托财产登记制度仍然处于未建立之状态。信托机构也因之而深感困惑，至于我国《信托法》第十第一款的“设立信托，对于信托财产，有关法律、行政法规规定应当办理登记手续的应当依法办理信托登记”的规定，实质上所指的是现行法律的《担保法》的第四十一条的规定，即“以土地、房屋、林木、航空器、船舶、车辆、企业的设备和其他动产抵押的，应办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”（这一条文随着物权法的颁布已废，《物权法》第一百