总公司与分公司.docVIP

总公司与分公司 1999年3月 16日，某市兴华实业分公司与化工公司签订购销进口化肥合同，约定由兴华分公司提供化肥8000吨，总价款为1048万元，同年5月20日前及6月20日前分两次交货。同年4月7日该合同经市公证处公证。化工公司依约将314.5万元定金汇往兴华分公司及指定的收款公司。同年 5月 19日和 24日，兴华分公司函告化工公司，货已在日本装船，约在6月上旬到港，因要交纳关税及其他开支，要求化工公司再提供100万元。化工公司多次派人到港口查询，却不见船到港。此后兴华分公司没有交货，又返回38万元给化工公司，尚欠376.5万元未退。 1999年6月 14日，兴华分公司与市大兴肥料贸易公司签订购销进口化肥合同，由兴华分公司发给大兴公司进口化肥 8000吨，总价款为 1095.9万元，交货时期分别为 6月 30日 前和8月 15日前。合同经公证处公证，大兴公司将定金307万元汇给兴华公司，但兴华分公司既未交货，也不退还定金。 1999年7月 15日，兴华分公司与市化学公司签订合同，由兴华分公司提供进口化肥5000吨，总价款为722.5万元，合同公证后，兴华分公司得定金 144.5万元。交货期满后，兴华分公司无货可供，未履行合同。 2000年 7月，化工公司、化学公司、大兴公司联合向法院起诉，请求判令兴华分公司承担违约责任，退回定金，赔偿损失。 法院查明：兴华分公司的前身大华公司原属甲市商检局管辖，后商检局与兴华总公司达成了将下属的大华公司转给兴华总公司管辖的意向协议，但两主管单位的业务部门没有办理正式交接手续。大华公司于1999年6月正式起用兴华实业分公司的牌照，形成两块牌子一套人马。兴华分公司是兴华总公司向工商局谎报注册资金2000万元而登记成立的。在兴华分公司经理刘某携款外逃后，兴华总公司于1999年 6月25日调走其剩余资金、财产，收取了兴华分公司的印章。 问：（1）谁是兴华分公司的发起人？ （2）兴华分公司是否具备法人资格？ （3）本案是诈骗犯罪，还是经济合同纠纷？ （4）兴华分公司的债务由谁负责？ （5）化工、化学、大兴公司的起诉中应以谁为被告？ ［答案］ （1）兴华实业总公司是兴华分公司的发起人。 （2）不具备法人资格。 （3）经济合同纠纷与诈骗犯罪同时并存。刘某构成诈骗犯罪应承担刑事责任，而于兴华分公司而言，则是经济合同纠纷。 （4）应由兴华实业总公司负责。 （5）应以兴华实业总公司为被告。 解题思路： 本题重在考查分公司制度。解开本题的关键在于弄清楚兴华实业总公司与兴华分公司之间的法律关系及兴华分公司的法律地位。 法理详解： （1）甲市商检局与兴华总公司协商，达成将大华公司移交给兴华总公司的协议，由于原大华公司不能及时清理债权、债务，双方未移交手续。但兴华总公司仍向工商局申请批准成立公司，并虚报注册资本取得该分公司的营业执照，并把营业执照和公章交给该分公司经理进行业务活动，以该分公司的名义与化工公司等3家企业签订了合同，与原大华公司无关。因此，应当认定兴华总公司是兴华分公司的业务主管部门，即兴华分公司的发起人。 （2）兴华分公司在取得营业执照后，并未由兴华总公司设置办事处，没有分文注册资金，没有从业人员，没有组织机构，没有公司章程和营业场所，依据《公司法》第19条规定的关于有限责任公司设立应具备的条件以及《公司法》第13条的规定，公司可以设立分公司，分公司不具备法人资格的规定，可认定兴华分公司不具备法人资格。 （3）本案是经济犯罪与经济纠纷同时并存。兴华分公司经理刘某不是以个人名义与市化工公司等三家单位签订的合同，而是以兴华分公司的名义分别与这三家单位签订的购销合同，并收取了定金。因为该分公司未如期供货，也未退回预收定金才发生的纠纷，依据《民法通则》第43条的规定，应由该分公司对它的工作人员所进行的经营活动承担经济责任。刘某打着兴华分公司的旗号进行诈骗犯罪，其行为构成诈骗罪，应承担刑事责任。 （4）根据《公司法》第13条、第19条的规定，兴华分公司是一个没有注册资金，不具备法人资格的公司。该公司私制公章，于 1999年先后与市化工公司等 3家企业签订购销化肥合同，应属无效合同。兴华总公司是兴华分公司的主管单位，应对该公司进行清理整顿，但却于1999年6月25日收回该公司的公章，又收回其剩余资金、财产，据这些事实和《公司法》第13条第1款的规定，兴华总公司应当承担该分公司债务责任，赔偿市化工公司等3家企业的经济损失。 （5）依《民诉意见》第41条之规定，法人非依法设立的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。故本案被告应为兴华实业总公司。