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第一讲 刑法概略 重点 刑事法律科学 刑法的概念与特殊属性 刑法的渊源 刑法解释 刑事法律科学总谱系 刑事科学之树 一、刑法的概念 域内观点分野 　　最狭义：刑法仅指本国刑法典，即1997年刑法典 　　最广义：与刑事法等同，包括刑法、刑事诉讼法、监狱法等一切与犯罪和犯罪人相关的法律规范的总和，这是“大刑法观”（刑事一体化）之体现 　　通说：刑法是规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律 　　本书观点：刑法是规定犯罪成立条件与适用刑罚标准的法律规范的总和 思考 本书观点与学界通说有何区别 大陆法系 1. 德国：刑法规定了哪些违反社会秩序的行为是犯罪，以及作为犯罪的法律后果——刑罚 　　　解读：并非所有违反社会秩序（违法）的行为都是犯罪；那么区别犯罪与其他反社会行为的界限何在 2. 日本：刑法是关于犯罪与刑罚的法 3. 台湾地区：刑法不仅规定何种行为构成犯罪，且兼及刑罚之准则，亦即何者为刑罚，以及何种犯罪应科何刑，皆一一明定，以资遵守 　 思考：大陆法系学者关于刑法概念的界定与我国学者有何异同 英美法系 犯罪法（criminal law）:规定何种行为在何种情况下，伴随何种主观或者其他因素即被认定为犯罪。由于英美法系法治传承有别于大陆法系，故该法系国家的成文刑法主要体现为以规定某一个罪或某一类罪为主的零散的犯罪法案，比如英国《1867年堕胎法》、《1986年危害公共秩序法》…… 刑法在根本上与其说是一种特别的法律，还不如说是对其他一切法律的制裁 ——卢梭 我的观点：刑法概念是一个开放式的叙述结构： 1. 刑法是一个法律规范 2. 刑法是一种法律规范 3. 刑法是一个重要的法学分支学科 4. 刑法(罚)是一种社会现象、历史事实 …… 二、刑法属性 １.政治属性：掌握政权的统治阶级为维护本阶级的阶级利益和统治秩序，以国家名义颁布的法律规范 政 法 驱褪政治性、阶级性，专注于法律属性 延伸 刑法政治属性另类解 1）改变历史路径 2）影响历史进程 3）权力斗争的高级手段　 三、刑法的调整对象 ３. 独立的刑法部门之特殊性 　 1）调整对象的特殊性 　　◇ 整体性：刑法所调整的社会关系关涉国家利益及社会公益 　思考 如何解释仅仅针对个人的犯罪 　　◇ 确定性：刑法介入经其他法律部门调整后的社会关系 　思考 刑法可否调整未经其他部门法调整的社会关系 提示 从宏观和微观两个层面 　　◇ 广泛性：涉及国家统制与社会生活的各个层面，超越任何部门法 　2）调整方式的特殊性： 强制性 权力根基——刑事权、刑权力 最高强制性： 　　　Ａ．刑法的内容由最高立法机关染指，决不因当事人的意志变动 　　　Ｂ．犯罪追诉程序之启动、运行，包括诉讼参与人之权利（职权）与义务（职责）由法律明定，较少受当事人意志左右 引申 刑法柔软的一面：刑事和解　　 　　　　　理念根基：公法私法化　　刑法契约化 被害人司法 　　3）调整手段的特殊性： 刑罚 注解：最严厉的法律制裁，以剥夺或者限制人的基本人权——自由、身体完整、人格尊严等为内容，甚至可以剥夺一切人权的前提——生命 　　图示 一、中国刑法起源 1、始于三皇五帝：天皇、地皇、人皇 ，黄帝、颛顼、帝喾、尧、舜 （公元前２６世纪） 　　　黄秉心《中国刑法史》：“伏羲之时，已有法官之设置，因龙瑞遂以白龙氏为号，以掌刑政。” 　　　西汉郑昌之《上疏文》：“三皇无为之代，既有君长焉，则有刑罚。” 2、始于尧舜（约公元前２３－２１世纪） 　　主要根据：《尚书·舜典》 　　　刑罚种类的规定：“象以典刑，流宥五刑，鞭作官刑，扑作教刑，金作赎刑。”（五刑：墨、劓、剕、宫、辟） 　　　犯罪的规定：“眚灾肆赦，怙终贼刑”－－眚：过失，灾：意外事件，肆：缓刑，赦：宽免，怙：故意犯罪，终：累犯，贼刑：死刑 　　　执行的规定：“五刑有服，五服三就”（三就指“大辟弃市，宫辟下蚕室，余刑亦就屏处”） 3、始于夏（公元前２０７０－１６００） 　　《汉书·刑法志》：“禹承尧舜之后，自以德衰，始制肉刑。” 　　《左传·昭公六年》：“夏有乱政，而作禹刑。” 　　《尚书·大传》：“夏刑三千。” 　　该观点符合马克思主义历史唯物论 二、中外代表性刑法 前言：诸法合体、刑民不分、以刑为主是世界各国早期法制的通例，故