《中国法制史复习资料》第八章 社会变迁与法律的近代化（1902—1949）.pptVIP

* * 第八章 社会变迁与法律变革：中国法律的近代转型（1902——1949） 主要讲授两部分内容： 第一，清末至民国时期法律变化 近代转型的原因？——晚清领事裁判权的确立。 如何转型？——立法层面：从清末变法修律至民国“六法全书”。 争议与评价？——立法思想、宪政实践与司法活动 第二，根据地时期主要法制（1921—1949） 宪法性文件：从《 中华苏维埃共和国宪法大纲 》到《华北人民政府施政方针》 土地立法： 从《井冈山土地法》到《中国土地法大纲》 司法制度：马锡五审判方式 一、近代转型的原因 1.内忧外患的历史危机下的改革自存。 洋务运动中的局部法制改革；戊戌变法的失败中断法制改革；庚子国变促使清末的全面变法。——外忧内患成为清廷实行新政的内在动力。 2.取消领事裁判权是清末变法修律的直接诱因。 领事裁判权与会审公廨 A.领事裁判权（又叫治外法权）：一国通过其驻外领事等，对在另一国领土内的本国国民，按照本国法律行使司法管辖权的制度。（从《南京条约》到《虎门条约》附件《五口通商章程·关税规则》，领事裁判权确立）。根据是否享受领事裁判权来划分外国人，可分为有权国人与无权国人，在实践中处理涉外案件应以以下几种情形来进行：主体：①华人——②有权国人——③无权国人 第一种情形：①与②：被告主义原则适用法律和实行司法管辖。 第二种情形： ②与 ②：同国人之间诉讼由该国领事法庭处理，中国官员不得过问；不同国人之间按被告主义原则。 第二种情形： ②与③：后者为被告，由中国官府处理。 B、会审公廨 亦称“会审公堂”。是领事裁判权制度的延伸，主要受理租界内华人为被告的笞杖刑案件，此后不断扩张受理案件范围。由外国领事与中国地方官共同审理案件，律师辩护制度由以产生。 上海公共租界会审公廨：1868年《上海洋泾浜设官会审章程》；1911年—1927年被工部局接管。 二、从变法修律到“六法全书” （一）变法修律的动力与方向 1、列强指责中国法律残酷，承诺以取消治外法权为条件，要求中国修改法律，趋向世界文明。给清政府巨大变法动力和诱惑。（1902年《通商航海条约》） 2、1895年日本战胜中国、1905年日本战胜俄罗斯，对中国朝野触动最大，“导源西籍，取径东瀛”成为中国变法的基本取向。学习日本，借鉴甚至抄袭日本立法成果成为清末变法修律的主要发展方向。 （二）修律的指导思想及组织机构 1．修律的指导思想：必须“酌法准情，折衷至当”，“参考列邦之制度，体察中国之情形”，虽然“不宜墨守故常，致失通变宜民之意”，但是“只可采彼所长，益我所短”，绝不能动摇“三纲五常”这一“数千年相传之国粹，立国之大本”。 2．修律的组织机构：自1902年任命修订法律大臣之后，清政府即筹建修订法律馆，作为负责法律修订的专门机构。沈家本、伍廷芳为主要的立法代表。 （三）修律的代表性成果及其争议 1．刑律的修订：清末法律的修订，大体上可以分为两个方面：一为删修旧律旧例，改订刑罚制度，废除一些残酷的刑种和明显不合潮流的制度，以公布《大清现行刑律》为代表。一为制定并公布中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典《大清新刑律》。 法典 主要内容或意义 宪法 1908年《钦定宪法大纲》 正文14条“君上大权”； 附录9条“臣民权利义务” 1911年《十九信条》 规定责任内阁制 刑法 1910年《大清现行刑律》 从传统法典向近代法典过渡 1911年《大清新刑律》 近代第一部专门的刑法典 民法 1911年《大清民律草案》 总则、债权、物权、亲属、继承五编 诉讼法 1907年《各级审判厅试办章程》 1909年《法院编制法》 《大清现行刑律》与《大清新刑律》比较 《大清现行刑律》： 根据现实情况对条款进行调整与增删。（删除不合时宜条款； 新增罪名；将纯属民事条款析出，不再科刑） 废除凌迟、戮尸等刑罚及缘坐制度，改五刑为罚金、徒刑、流刑、遣刑、死刑。 《大清新刑律》： 改变旧律体例，采用近代西方专门刑法典体例，分“总则”与“分则”两编。53章411条。实行罪刑法定主义；减少死刑条款，减轻刑罚；刑罚分主刑与从刑。 变法修律成果及其影响： 1、 清末变法修律直接导致了中华法系的解体，为中国法律的近代化奠定了初步的基 础 ，在客观上促进了西方近现代法律思想、法律观念的引进和传播 。 2、部门法形成暨“六法全书”体系逐渐确立 宪法、民法、商法、民事诉讼法、刑法、刑事诉讼法——“民商合一”——宪法、民法、民事诉讼法、刑法、 刑事诉讼法、行政法 部门法 北洋政府时期 南京国民政府时