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第一章 合同与合同法概述 第一节 合同的概念和种类 一、合同的概念和特点 （一）概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（狭义的定义）。 合同这种行为方式已经被广泛应用于社会生活的各个方面（领域），在社会生活中存在着各种各样的合同。从合同所规范（调整）的社会关系的性质来看，合同可分为：民事合同：是平等民事主体之间订立的协议；劳动合同：是劳动者与用人单位之间明确劳动权利和义务关系的协议；行政合同：是行政关系的主体之间为实现管理的目的而订立的协议，由行政法调整。如综合治理、计划生育、环境保护等协议或责任状。 合同法所称的合同就是民事合同，不包括劳动合同和行政合同，而且不是所有的民事合同，（主要）是指有关财产关系的合同。有关身份关系的协议，如婚姻、收养、监护等协议适用其他法律，如婚姻法、收养法等，不适用合同法。 关于合同的概念，在国际上有各种理论和立法例，但总的来说，大陆法系皆强调合同的“合意”，即合同是双方当事人意思表示的一致；而英美法系强调合同是一种单方允诺，而不强调双方的合意。大陆法系之间也不一样，法国认为合同就是债权合同；而德国认为合同包括所有的民事合同。 就我国而言，学者们都比较接受德国法的一些作法（在其他法律领域也一样），认为合同包括所有的民事合同，但是并非都适用合同法。民事合同大体可分为三类，一是债权合同；二是物权合同；三是身份合同。债权合同即以债权债务为内容的合同，如买卖合同；物权合同即合同当事人之间的权利是一种物权，而不是债权，如抵押合同中的抵押权、质押合同中的质权、留置合同中的留置权、土地使用权出让合同中的土地使用权、承包合同中的承包经营权等等，这些权利都属于物权，这些合同都属于物权合同。身份合同即具有严格身份性质的合同，这些权利涉及特定当事人的人身、身份。 《民法通则》规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。”相比较而言，合同法的规定与民法通则规定的用词基本一致，但范围不一样，因为由于民法通则是在“财产权利”章的“债权”节规定的，所以民法通则中规定的合同实际仅指债权合同。而合同法中的合同概念比民法通则规定的范围要宽，除债权合同外，还包括物权合同等。在合同法草案中用的是“债权债务关系”，用以体现合同法调整的只是财产合同关系，但在提交人大常委会审议后，又改回民事权利义务关系。为什么呢？因为草案中用“债权债务关系”虽有其合理性，但适用范围未免过于狭窄，如按此规定，会使许多债权之外的民事合同关系被排除在合同法调整之外，例如上述物权合同；又如目的在于取得某些共同利益的合同，如合伙合同等，都是平等主体之间的财产关系的合同，都应该适用合同法，但如果按照合同法草案的规定，这些合同就都不适用合同法。所以合同法的最后定稿改为“民事权利义务关系”，但又加了一个第二款，就是：“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”就是说，这些协议也属于民事合同，但却不适用合同法。（除了有关身份关系的合同外，其他民事合同都适用合同法的规定。） 同原有合同法相比，新合同法在概念方面有两个变化。一个是主体范围扩大。不论是个人、法人、其他组织、中国人、外国人都可以成为合同主体，都可以订立合同。二是合同种类范围扩大，原经济合同法规定了9类合同（购销、建设工程承包、加工承揽、货物运输、供用电、仓储保管、财产租赁、借款、财产保险）。最高人民法院《关于适用〈涉外经济合同法〉若干问题的解答》中规定了17类合同（货物运输、合资经营、合作经营、合作勘探开发自然资源、信贷、租赁、技术转让、工程承包、成套设备供应、加工承揽、劳务、补偿贸易、科技咨询或者设计、担保、保险、仓储保管、委托代理）。技术合同法规定了6类合同（技术开发〈包括委托开发、合作开发〉、技术转让〈包括专利权转让、专利申请权转让、专利实施许可、非专利技术转让〉、技术咨询、技术服务、技术培训、技术中介）。其中好多是相互重叠的。合同法总则中没有规定合同种类，分则规定了15类合同（买卖；供用电、水、气、热力；赠与；借款；租赁；融资租赁；承揽；建设工程；运输；技术；保管；仓储；委托；行纪；居间）。同时第123条规定：“其他法律对合同另有规定的，依照其规定。”如担保合同、保险合同、合资经营合同、合作经营合同、合作勘探开发自然资源合同等。第124条规定：“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。”这就表明，所有不涉及身份的有关财产关系的合同（以财产关系为内容的合同）都适用合同法。 （在法律上有明确规定的合同称有名合同，在法律上没有明确规定的合同称为无名合同） （合同与契约在历史上曾有不同的含义，合同是当事人具有共同性的意思表示的一致的协议，即约定去