法理11重点.docxVIP

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法理11重点

法学及其研究研究对象法学的研究对象就是法律现象法学研究的根本任务就是明确权利和义务的界限法律现象不仅包括法律的文本,也包括了法律产生和运行的一切环节法学既是一种研究活动,也是一种知识体系法学体系的划分从法律部门划分的角度 宪法 行政法 民法 刑法 诉讼法等从认识论的角度 可分为理论法学和应用法学法理学的学科体系法律价值论 主要研究法律强制的可行性 特别是法律强制的伦理问题法律社会论 主要研究法律规则的目的、应用和效果问题法律形式论 主要对法律术语、规则、裁决等进行逻辑分析法律本体论 主要研究法理学主题的性质 基本概念问题法理学在法学体系中的地位法理学是法学的一般理论 基础理论 方XX法的定义的表述:法是由国家制定或认可并由国家强制力实施的,以权利和义务为内容,反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志,以确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。法的基本方面:规范性、国家强制性、阶级意志性、物质制约性法的本质① 阶级意志性:法是统治阶级意志的体现② 物质制约性:法的内容是由统治阶级所处的社会物质生活条件所决定法的特征① 特殊规范性:法是调整人的行为关系的规范② 国家意志性:法是由国家制定或认可的规范③ 权利义务性:法是规范权利和义务的规范④ 国家强制性:法是由国家强制力保证实施的规范法的要素的几种学说命令模式论 认为法律就是由命令构成的规则模式论 认为法律是由主要规则和次要规则组成,其中主要规则是设定义务的规则,次要规则是授予权利或权力的规则规则——原则——政策模式论 认为法律是由规则,原则和政策三要素组成。律令——技术——理想模式论 “律令”包括了规则、原则、概念和标准,“技术”是指解释和适用法的规定、概念的方法和在权威性法的资料中寻找审理特殊案件的根据的方法。“理想”是指公认的权威性法律理想,反映出一定条件下社会秩序的理想图画,法律秩序和社会控制之目的的法律传统,并成为解释和适用法令的背景。法的要素:法律概念、法律规则、法律原则法律概念:是人们在不断地认识和实践过程中,对具有法律意义的现象和事实进行理性概括和抽象表达而形成的一些权威性范畴。法律规则:是指规定权利和义务以及具体法的后果的准则,或者说是对一个事实状态赋予一种确定的法律意义和各种指使和规定。是法律调整社会行为和关系的主要凭借,法律实施的主要依据,特别是司法和执法活动直接适用的对象。法律规则特征:普遍性、确定性、指导性、可预见性、可操作性法律规则的逻辑结构① 假定② 行为模式③ 法律后果法律规则的分类① 授权性规则、义务性规则、权义复合型规则(含义)② 强制性规则和任意性规则③ 调整性规则和构成性规则法理原则和法律规则的区别① 内容:法律原则不预设确定的实施状态和具体的法律后果,也没有规定具体的权利、义务和责任,它无法为社会活动主体提供具体的行为准则。而规则在内容的明确化程度上显然高于原则。② 适用范围:法律原则适用范围很大,法律规则只适用于一类行为。③ 适用要求:法律原则的适用具有一定弹性④ 法律规则之间往往互相排斥,法律原则则可以相互兼容法的正式渊源① 制定法② 判例法③ 习惯法④ 国际条约与协定法的非正式渊源⑤ 公平与正义的观念⑥ 公共政策⑦ 法理⑧ 学说当代中国发的渊源正式渊源① 宪法② 法律③ 法规④ 规章⑤ 经济特区法规和规章⑥ 军事法规与军事规章⑦ 民族自治区的自治条例和单行条例⑧ 特别行政区的规范性法律文件⑨ 国际条约与国际惯例非正式渊源⑩ 习惯11 判例12 政策法规清理,又称法规整理,是指有关国家机关按照一定程序,对一定时期和范围的规范性法律文件加以审查,并重新确定其法律效力的活动。法律汇编,又称法律汇编,是指在不改变法规内容的前提下,将规范性法律文件按涉及问题的性质或按发布时间的先后顺序予以排列,汇编成册。法典编纂,是指对属于某一部门法的全部法律规范进行审查。修改、补充,并编制新的系统化的法典的活动。 60、法的实现是指法律规范在人们的行为中的具体落实,即权利被享用,义务被履行,禁令被遵守。强调法实施的结果,强调把法律规范的要求转化为现实生活中的事实是实际状况。法的效力:通常是指法所具有的约束力,即法对主体所具有的普遍约束作用。法的实效:是指法的实际有效性,即人们在实际社会生活中按照法律规定的行为模式去行为,法律从而被实际遵守、执行和适用的状态。法的效力等级① 上位法优于下位法原则② 特别法优于一般法原则③ 新法优于旧法原则④ 国际法优于国内法法的对象效力 ① 属人主义原则② 属地主义原则③ 保护主义原则④ 折衷主义原则法的对象效力① 确定法律的事项范围原则② 一事不再理原则③ 一事不二罚原则法的时间效力① 法的生效时间② 法的失效时间③ 法的溯及力:法律溯及既往的效力即新法颁布以后对其生效以前发生的事件和行为是

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