第一编第一章.ppt.pptVIP

韩 娟 sunson158@163.com 二、商事的范围 1、“固有商”：直接的货物买卖或者交易活动；如以前的盐商、现代社会的商品买卖、证劵交易、票据交易等 2、“辅助商”：为货物的买卖或者交易提供媒介服务，使“固有商”得以实现其目的之各种辅助活动；如货物运输、仓储、保管等 3、“第三种商”：不直接或间接提供货物买卖或交易的媒介服务，但其行为与“固有商”和“辅助商”有密切联系或为其营业提供商业条件的营业活动；如以前的典当行、现在的银行、信托等 4、“第四种商”：仅与“固有商”或者“第三种商”有牵连关系的营业活动。如广告、咨询服务等 商的概念是不断发展的 三、商法的调整对象 商法调整商事关系，即平等主体之间基于营利性活动所形成的社会关系。 特点： 第一，商事关系是平等主体的关系 第二，商事关系是基于营利性行为而形成的社会关系 商事组织关系商事行为关系 四、商法的概念 “商法是指调整因经营行为而形成的商事关系的法律规范的总称。” 客观主义——商行为（法国） 主观主义——商人（德国） 折中主义——商人和商行为（日本） 界定商事关系，确定应当适用的法律： 商事关系 商法；非商事关系 民法或其他法律； （一）形式意义上的商法和实质意义上的商法——以商法的表现形式为依据 形式意义上的商法，是指一国制定的以“商法”或“商法典”命名的法律文件或成文法典；实质意义上的商法，是指一国制定的以商法关系为调整对象的法律规范的总称。 （二）广义的商法和狭义的商法——以商法规范的范围进行划分 广义的商法不仅包括国内商法，还包括国际商法；狭义的商法仅指国内商法中的商事私法规范。 广义商法包括与商事交易活动密切相关的各种法律，如规定公司、票据、商业银行、保险、运输、信托、工商权利保护等内容的法律。 （三）商事主体法和商事行为法——以商法内容为依据进行划分；前者如公司法，后者如证券法 （四）英美法系商法与大陆法系商法 （五）我国商法的类型 没有形式意义的商法 实质意义上的商法：《公司法》、《证券法》、《票据法》、《商业银行法》、《保险法》、《海商法》、《信托法》、《企业破产法》、《合伙企业法》、《个人独资企业法》等。 第二节 商法的性质与特点 一、商法的性质 （一）商法是私法 （二）商法是实体法 （三）商法是商品经济法 一、商主体与商行为具有营利性特征 民法保护一般利益；商法保护营利； 商主体的营利性——获利并分配于成员 商行为的营利性——实施行为的目的在于营利 二、商法是兼具公法属性的私法 商事登记制度；商事账簿、商号等 三、组织法与行为法的融合 前者如公司法、合伙企业法、破产法、独资企业法等；后者如证券法、保险法、海商法、票据法等； 四、较强的可操作性和技术性 典型的是票据法（无因性、文意性）；公司法中的累积投票制度；保险费用、保险金额、理赔等；不具有伦理性因素和道德评判因素 五、商法是兼具国际性的国内法 国际公约、国际惯例；国家之间互相借鉴 六、商法是兼具程序法内容的实体法 七、商法具有发展性和变动性 第三节 商法的地位 一、商法与民法 联系：民事主体包括商事主体；优先适用商事法律，没有则适用民法的规定；商事行为是民事行为的组成部分，都以意思表示为要素，以意思自治为原则。民法与商法是一般法与特别法的关系。 区别： 调整对象不同（财产/人身，有偿/无偿）； 法律规范表现形式不同（伦理性/技术性）； 价值取向不同（效益/公平）； 法律性质不同（公法兼私法/私法） 例：联系：物权请求权、债权请求权票据权利 法人制度公司 区别： 1、财产权利股权（财产和身份）；民事借贷商事借贷； 2、伦理性规范：《继承法》第七条 继承人有下列行为之一的，丧失继承权：（一）故意杀害被继承人的；（二）为争夺遗产而杀害其他继承人的；（三）遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的；（四）伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。 技术性规范：第106条　股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。　　本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。 票据追索制度 3、效益优先：有限责任公司制度、海事赔偿责任限制制度、共同海损。 海事赔偿责任限制制度是发生重大海损事故时，对事故负有责任的