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《 外 国 宪 法 》 李 长 勇 外国宪法概论 一、宪法和宪法学 1、宪法：在西方，宪法一词源于拉丁文constitutio，英文constitution与之相当，原为建立、组织、构造的意思。 ⑴宪法词义的变迁： 在我国古代典籍中，称“宪”、“宪法”、“宪令”、“宪章”、“宪典”、“宪则”、“宪纲”等等。我国学者钱大群在《“宪”义略考》（《南京大学学报》1984年第2期）中，把“宪”的含义归纳为七个方面。第一，基本含义是法（刑律之外的国家的典章制度，或包括刑律、典章在内的整个法律制度）；第二，指一般的法律、法令；第三，指法律或禁令的公布；第四，指效法、遵从；第五，指受法律的惩罚和制裁；第六，指御史和检察机关；第七，指具有效力的法律和法令。总之不外乎两方面：一是指法、法律或典章制度：《尚书》“监于先王成宪”；《国语·晋语》“赏善罚奸，国之宪法也。”主要指刑律。二是指公布、遵守法律和实行法律制裁。《周礼》一书中，《天官·小宰》“宪禁于王宫”；《地官·小司徒》“令群吏宪禁令”；《秋官·小司寇》“宪刑禁”指把法律、禁令公布出去。《中庸》“祖述尧舜，宪章文武”；《四书章句》“宪章者，迎守其法”指遵守法律。《南齐书·沈仲传》“中丞案裁之职，被宪者多结怨”指实施法律制裁。 在西方，constitution一词也并不是一开始就具有现代意义上的宪法含义。在古罗马帝国的立法中，宪法一词用来表示皇帝的各种建制和诏令，指皇帝发布的各种文件——敕令、策令、诏令和谕旨等，以区别于市民会议通过的法律文件。在中世纪的欧洲，宪法一词用来表示确立国家基本制度的法律。14世纪法国自然法学家就曾把一些公认的传统和原则称为国家根本法（los lois foundamentales du royaumo）或组织法（los lois constitutivos）或宪法（los lois constitutionnollos），以便与国王的法律相区别。如国王未得议会同意不得开征新税；国王不得割让国家的领土；国王的立法权受自然法和上帝法及国家根本组织法的限制（世俗权力服从教会权力），若国王违背了上述法律，则人民没有服从的义务；法律没有在审议院登记不发生效力；除法官的命令不得监禁任何人，等等。直到18世纪末，北美殖民地脱离英国殖民统治而独立，建立美利坚合众国，颁布世界上第一部成文宪法（1787年9月17日由制宪会议通过，1788年6月21日为9个州批准而生效），宪法这个词的现代意义才最后普遍确立。 宪法一词在我国具有现代意义是19世纪末20世纪初的事，1840年鸦片战争后，许多先进人物为了改变国家的命运，努力学习西方（日本明治维新之前也仅指一般法规或训诫等，自幕府末年明治初年传入日本，后明确选用，明治十五年在为派遣伊藤博文等人去欧洲考察宪法的诏敕《训条》第一款中正式出现“宪法”字样），希图按照资本主义国家的模式改造中国。1895年中日甲午战争后，康有为、梁启超等改良派举起“变法”、“维新”的旗帜，提出了“伸民权、争民主、开议院、定宪法”的政治纲领，揭开了中国近代宪政运动的序幕，认为只有像西方那样制定宪法、召开国会、实行以三权分立为基础的君主立宪政体，国家才能强盛。康有为在给光绪皇帝的《请定立宪开国会折》中说：“臣窃闻东西各国之强，皆以立宪法开国会之故。国会者，君与国民共议一国之政法也”，“立行宪法，大开国会，以庶政与国民共之，行三权鼎立之制，则中国之强可计日待也。”梁启超也认为：“君主立宪，政体之最良者也。”1908年清政府的《钦定宪法大纲》，宪法一词在我国开始成为具有现代意义的特定法律用语。 总之，“宪法”一词在中外均在古代就已经得到广泛运用，但都是指一般的法律、法令，而不具有现代宪法的含义。现代意义的宪法是在资产阶级革命中确立的。 ⑵国内外对宪法的认识——宪法的概念 究竟应该给宪法下个什么样的定义？什么样的定义才能比较准确地概括宪法的含义？未有定论。学者多从不同的角度去定义。 第一，从强调宪法规定的内容的角度：[德]奥尔格·耶林内克：宪法是“规定最高国家机关的相互关系和职权，以及个人对国家政权的原则、地位的各种原则的总和。”[日]美浓部达吉：宪法是“关于国家领土的范围、国民资格的要件、国家统治组织的大纲，尤其是处于国家最高地位的机关如何构成、享有什么权利、怎样行使他们的权能、各种机关彼此间有如何的关系等的法则，以及关于国家与国民之间关系的基础法则。”台湾学者林纪东：“宪法者，规定国家之基本组织、人民之权利义务及基本国策之根本法也。” 第二，从强调宪法表现形式的角度：[英]肯尼斯·克林顿·惠尔：宪法是指“那些体现在一个文件或几个密切相关的文件之中的规则的总和，而且，这种规则几乎不可避免的仅仅是一种法律规则的总和。因而，在世界上的大多数国家看来，宪法是管理一国政府活动的并且是