(宪法学复习资料.docx

第一章宪法学基本理论第一节 宪法的概念一、“宪法”一词的含义宪法这个词，中国古代就有，例如《尚书》里说“赏善罚奸，国之宪法”。这个宪法就是指典章制度。宪法在西方对应的词汇是constitution。Constitution元照英美法词典中的解释有四种：（1）章程；组织制度；（2）（基本、重要）法律；（3）宪法；（4）政体。二、两种意义上的宪法1. 形式意义上的宪法指以宪法为名称的那些规范性文件。例如《中华人民共和国宪法》，《美利坚合众国宪法》等等。2. 实质意义上的宪法就法律规范的内容而言所说的宪法。不拘泥于是否具有“宪法典”这个形式，是否具有这个文本，在所不问。具备了宪法的实质内容，哪怕没有宪法典这个文本，也可视为宪法；不具备宪法的实质内容，哪怕有宪法典的文本，也不认为是宪法。三、宪法的形式特征1.宪法的制定和修改不同于普通的法律。（1）宪法的制定和修改，一般是通过专门的制宪机关进行的，普通法律的制定只需要通过立法机关进行。（2）宪法通过和修改的程序也不同于普通的法律，要遵循更严格的程序。一般有几种情况：第一，由立法机关以绝对多数通过。例如美国宪法修正案要由三分之二的国会两院议员或者三分之二的州立法机关请求，并且经四分之三的州立法机关或者四分之三的州制宪会议批准，才能生效。第二，经全民公决。例如，法国1946年宪法制定的程序，就是由全民投票表决后才能通过。第三，制宪或者修宪机关通过后，再由公民表决才能通过。如日本宪法。我国宪法的修改程序【宪法】第六十四条宪法的修改，由全国人民代表大会常务委员会或者五分之一以上的全国人民代表大会代表提议，并由全国人民代表大会以全体代表的三分之二以上的多数通过。法律和其他议案由全国人民代表大会以全体代表的过半数通过。2. 宪法具有最高的法律效力。第一，宪法是其他一般法律制定的基础和依据。也就是说，制定其他法律的时候，都要以宪法的规定为依据和基础。第二，宪法在一个国家的法律体系中具有最高的地位，高于其他一切的法律，其他一切法律都不能同宪法相抵触。第三，宪法是一切国家机关、社会团体和公民的根本行为准则。四、宪法的功能1.对人的尊严和基本权利的保障“宪法是人民自由的宪章”——马克思“宪法就是一张写着人民权利的纸。”——列宁2. 对国家权力的限制。“一切有权力的人都容易滥用权力，这是万古不易的一条经验。有权力的人们使用权力一直到遇到界限的地方才休止。”—孟德斯鸠《论法的精神》限制权力的方法第一，把权力分为不同的部分，交由不同的机关来行使，从而使权力制约权力。“如果人都是天使，就不需要任何政府了。如果是天使统治人，就不需要对政府有任何外来的或内在的控制了。在组织一个人统治人的政府时，最大困难在于必须首先使政府能管理被统治者，然后再使政府管理自身。毫无疑问，依靠人民是对政府的主要控制；但是经验教导人们，必须有辅助性的预防措施。”——《联邦党人文集》第五十一篇第二，国家权力的行使以宪法的明文规定为限。对国家权力而言，宪法是授权规范和限权规范的统一。宪法中对不同的国家机关的权力作了明确划分和列举，各个国家机关只能行使宪法明确列举的权力，未列举的权力不得行使。第二节 宪法的分类一、成文宪法与不成文宪法根据是否具有一部被称为宪法的规范性文件所做的分类，也就是有没有宪法典。如果有就是成文宪法，没有就是不成文宪法。不成文宪法国家目前世界上只有英国、以色列和新西兰。【英国不成文宪法的组成部分】第一，宪法性法律。例如英国有《权利请愿书》《人身保护令》《王位继承法》《国会法》等，还有1998年通过的《人权法》。第二，宪法惯例（conventions of the constitution）。戴雪《英宪精义》书中翻译为“宪典”。所谓宪法惯例，是在长期的实践中形成的，由公众普遍承认的，具有一定的约束力的习惯、传统、格言等。这种惯例不一定有文字规定，但是长期被人们遵守，具有一定的约束力。第三，宪法判例。英国是普通法国家，适用判例法。根据遵循先例规则，先前的判决对法院以后处理相关问题产生拘束力。例如，英国法院为了保护公民的人身自由免受非法侵害而发出的人身保护令（writ of habeas corpus）制度；1765的判例确立了国务大臣无权签发逮捕令和批准搜查带有煽动性的出版物，从而保护了公民的言论自由。三、钦定宪法、协定宪法与民定宪法根据宪法制定主体所作的分类。钦定宪法，是由君主颁布的宪法。例如1889年日本明治宪法，我国清末的《钦定宪法大纲》。协定宪法，是指君主与人民或者议会共同协商而制定的宪法。民定宪法，是指由民选的机构如议会、制宪会议或者公民投票制定的宪法。现在绝大多数国家的宪法属于民定宪法。四、规范宪法、名义宪法和语义宪法美国宪法学家卡尔?罗文斯坦以宪法的实施效果对宪法所做的分类。规范宪法（normative co