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我国创业投资发展的法律障碍与对策 唐雪峰1 盛军锋2 1 华南理工大学工商管理学院，中国，510564 2 中山大学，中国，510275 内容摘要：创业投资是创新技术产业化的催化剂，创业投资的发展状况在很大程度上决定着一国高新技术产业和经济发展后劲。我国的创业投资经过二十余年的发展，已取得一定成就，但目前仍存在一系列制约因素，法律法规障碍首当其冲，文章详细分析了境内创业投资机构面临的法律、政策环境和制约，提出可行的改进建议。 关键词：创业投资,法律障碍,建议 1 我国创业投资的法律环境沿革与现状 我国的创业投资开始于二十世纪八十年代中期。1985年，中共中央在《关于科学技术体制改革的决定》中指出：“对于变化迅速、风险较大的高技术开发工作，可以设立风险投资给予支持。”同年9月，国务院批准成立了我国第一家创业投资公司——中国新技术创业投资公司（简称中创公司），这是一家专营创业投资的全国性金融机构。1991年国务院在《国家高新技术产业开发区若干政策的暂行规定》中指出：“有关部门可以在高新技术产业开发区建立风险投资基金，用于风险较大的高新技术产业开发。条件成熟的高新技术开发区可创办风险投资公司。”这标志着创业投资在我国已受到政府的高度重视。1996年我国颁布实施《中华人民共和国促进科技成果转化法》，该法第21条以法律条文的形式对我国的创业投资加以规定，该法第24条规定国家鼓励设立科技成果转化基金或者风险基金。1998年3月，民建中央在全国九届政协一次会议上提出了《关于尽快发展我国风险投资事业的提案》，被列为政协“一号提案”，在社会各界引起广泛影响，其内容包括应该制定《创业投资法》。1999年8月20日，中共中央国务院《关于加强技术创新、发展高科技、实现产业化的决定》，指出：“要培育有利于高新技术产业发展的资本市场，逐步建立创业投资机制，发展创业投资公司和创业投资基金，建立创业投资撤出机制，加大对成长中的高新技术企业的支持力度。引进和培养风险管理人才，加速制定相关政策法规，规范创业投资的市场行为。优先支持有条件的高新技术企业进入国内和国际资本市场。”紧接着，1999年11月16日出台了《国务院办公厅关于建立风险投资机制的若干意见》。 2 我国境内创业投资发展中法律、政策制约 我国发展创业投资的大政方针是十分明确的，在实践中也取得了成效，但还存在一些问题，突出表现为尚缺一部专门调整创业投资法律关系的《创业投资法》，创业投资缺乏一个公正、高效的法律环境。与此同时，现有相关的经济法律法规条文也制约着创业投资的发展。由于境内创业投资与外商创业投资面临的法律政策环境不尽相同，后者的法律环境更加特殊，外资法和2003年修订的《外商投资创业投资企业管理规定》还对其产生一定的影响。本文仅限于对境内创业投资法律制约的分析。 2.1企业法方面 ① 关于企业组织形式。目前，我国的创业投资公司基本上都采取公司制的组织形式，并且绝大部分都是由政府出资设立的，这是由我国国情所决定的，因为在发展创业投资的初期只能由政府出资加以推动，而其组织形式则由《公司法》所限制。我国于1993年颁布的《中华人民共和国公司法》只规定了有限责任公司和股份有限公司两种组织形式。从国外的经验看，创业投资公司的组织形式有投资公司、信托投资公司和有限合伙企业等，其中有限合伙制是最佳组织形式。 由于创业投资是一种在培育未来创新企业中承担高风险、追求高回报的投资行为，对其组织制度的选择有着严格要求和重要意义。在体制设定上最大限度地锁定风险，充分保证当事人在契约约定、监管与履约方面的有效性，是发展创业投资业的根本。作为最佳的组织形式，有限合伙制介于公司制和合伙制之间，主要特点是，在有一个以上的合伙人承担无限责任的基础上，允许更多的合伙人以出资额为限承担有限责任。这种组织形式有以下优势：可以保证合伙组织结构简单、管理费用低、内部关系紧密、决策效率高；并且能以有限责任吸引他人入股，有利于扩大创业资本来源和规模；还能使企业获得税收上的好处，由于有限合伙组织在法律上不是以公司的形式实现，而是一种契约式的组织安排，因而不存在公司税，其税收是在合伙人的个人收入实现后上缴的收入所得税。这可以避免现行国内以公司制方式运作要缴纳公司经营所得税的问题。但是，我国缺乏有利于创业投资发展的有限合伙制法律，使创业投资公司无法选择有效的组织形式。 我国制定的《公司法》，鉴于当时的社会经济状况，没有规定有限合伙企业，1997年颁布的《中华人民共和国合伙企业法》还是没有规定有限合伙企业这一组织形式，并且该法第39条规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。”这一对一般合伙企业的重要规定，正成为发展有限合伙这一创业投资组织形式的法律制约因素。