建筑工程分包合同的法律责任.docVIP

建筑工程分包合同的法律责任 　　(一)建筑工程分包合同的性质。 　　1 在法律性质上，建筑工程分包合同属ldquo;并存的债务移转rdquo;。债务移转，又称债务承担，指基于当事人协议或法律规定，由债务人移转全部或部分债务给第三人，第三人就移转的债务而成为新债务人的现象。广义的债务承担应包括免责的债务承担和并存的债务承担(《合同法》第84条)。所谓并存的债务承担，指原债务人并没有脱离债的关系，而第三人加入债的关系，并与债务人共同向同一债权人承担债务。结合实际情况，建筑工程分包合同应当属于ldquo;债务人与第三人，或者债权人、债务人与第三人之间共同约定，由第三人加入债的关系rdquo;的这种情况;显然，在这里，债权人即建设单位，债务人即分发包人，第三人即分承包人。这种情况下，债务人与第三人承担连带责任。 　　2 建筑工程分包合同不属于ldquo;第三人代为履行rdquo;(《合同法》第65条)的情况。第三人代为履行，指当事人约定由第三人向债权人履行债务，但是第三人并没有加入到合同关系中来，也没有承担债务而成为合同当事人;发生纠纷时，第三人并无直接的法律责任。同时，建设工程合同也不属于ldquo;免责的债务承担rdquo;。在免责的债务承担中，第三人就移转的债务完全取代了债务人的法律地位，原债务人相当于免责了。 　　(二)建设工程分包合同的民事责任关系问题。 　　1 建筑工程分包合同的民事责任主要涉及到工程的工期、质量、造价、安全等方面，这里不去讨论民事责任的具体内容，而讨论民事责任关系问题。之所以谈这个问题，是因为在这个问题上，我国《合同法》和《建筑法》较之传统民法理论有较大的突破;并且这种突破尚未引起有关建设(建筑)行政主管部门和分包合同当事人的充分注意。 　　在总包合同和分包合同的联系结构中，建设单位与分发包人之间存在合同法律关系，故分发包人按总包合同的约定对发包人负责。分发包人与分承包人之间也存在合同法律关系，分承包人按分包合同的约定对分发包负责。这两个合同关系彼此相对独立。然而，分包人与发包人之间则不存在合同法律关系。按照传统民法中的合同相对性原则，合同关系是当事人之间的特别关系，债务人仅仅对债权人负有对待给付义务及附随义务，其他第三人不能享有权利和承担义务，进而会导致：如果因为分承包人的行为引起总包合同的不履行或不适当履行，分发包人须向建设单位承担违约等责任，分发包人只有在向建设单位承担责任后，才有权向分承包人追偿，但建设单位却无权直接追究分承包人不履行行为的违约责任。 　　但是，《合同法》第272条规定：ldquo;hellip;，第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。hellip;rdquo;《建筑法》第29条第2款同时规定：ldquo;hellip;总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。hellip;rdquo;这里所谓连带责任是指，对分包工程发生的违约等责任，建设单位既可以向分发包人请求赔偿，也可以向分承包人请求赔偿，分发包人或分承包人进行赔偿后，有权利根据分包合同对不属于自己的责任赔偿向另一方追偿。很显然，这里已突破了合同相对性原则。这无疑增大了分发包人的赔偿责任，故能促进分承包人的履约意识并加强管理。此外，这种连带责任关系，在上述两部法律中均属强制性规定，不以当事人的约定而排除，如分包合同中有相反约定，则属无效条款。上述规定显然对建设单位有利，在我国实施的建设工程，如有外国(总)承包人参加，我国的建设单位应当在选择合同适用的法律时力争选择适用我国法律。一般情况下，依赖于总包合同而存在的分包合同与总包合同适用相同的法律，故分包人也须对建设单位负责。 　　然而，如果建设单位的过错导致分包合同不能履行给分包人造成损失，则分承包人只能向分发包人请求赔偿;分发包人赔偿后，有权根据总包合同向发包人追偿。 　　2 实践中，建设单位按约支付工程进度款后，分发包人却不及时地向分包承包人拨付分包部分的相应款项，造成分包人生产困难、职工生活困难的现象时而有之。在我国当前的建筑市场上，分承包人所处的这种弱势地位，已经引起地方建设(建筑)行政主管部门注意。于是有些地方法规中就出现了这样的规定，ldquo;发包人按约支付工程进度款后，(总)包人应及时地向分包人拨付分包部分的相应款项。rdquo;我认为，这种规定的出发点是好的，但却容易引起误解。建设单位如果不(及时)支付工程进度款(实践中，带资、垫资承包即是)，怎么办?分发包人是否就可以不及时地向分包承包人拨付分包部分的相应款项呢?我认为，不可以!其实，加强保护分承包人的利益与加强其责任应当是统一的;作为分包合同的当事人，分发包人