正式的法律渊源的效力原则程序.docVIP

正式的法律渊源的效力原则 　　1.影响正式的法的渊源的效力的因素主要有： 　　(1)制定主体; 　　(2)使用范围; 　　(3)制定时间。 　　2.同一位阶的法的渊源之间的冲突原则： 　　(1)全国性法律优先原则 　　(2)特别法优先原则 　　(3)后法优先或者新法优先原则 　　(4)实体法优先原则 　　(5)国际法优先原则 　　(6)省级人民政府的规章高于较大的市的人民政府的规章 　　(7)法律之间对于同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用的时候，由全国人大常委会裁决。行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。 　　3.位阶出现交叉时法的渊源之间的冲突原则： 　　(1)自治条例和单性条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本地方适用自治条例和单行条例的规定; 　　(2)经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本经济特区适用经济特区法规的规定; 　　(3)地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限裁决： 　　同一机关制定：新法由于旧法;特别法优于一般法;新一般与旧特别由制定机关裁决。 　　地方性法规和部门规章之间对同一问题规定不一致时：由国务院提出处理意见，国务院认为应当适用地方性法规适用地方性法规，国务院认为应当适用部门规章由全国人大常委会裁决。 　　部门规章之间，部门规章与地方性规章之间对同一问题规定不一致，由国务院裁决 　　授权法规与法律之间对同一问题规定不一致，由全国人大常委会裁决。 （一）法律规则 1.法律规则是指具有一定结构形式，并以规定权利义务和相应法律后果为内容的行为规范。 2.法律规则的逻辑结构。三要素：假定条件、行为模式和法律后果。 （1）所谓假定条件，是指一个法律规则中关于该法律规则适用情况的部分，包括法在什么地方、什么情况下、对什么人适用。 ①法律规则的适用条件。其内容有关法律规则在什么时间、在什么地域以及对什么人生效等。 ②行为主体的行为条件。 （2）所谓行为模式，是指一个法律规则中规定人们具体行为的部分，是法律规则的核心部分。 ①可为模式（权利行为模式），指在什么假定条件下，人们“可以如何行为”的模式。这种行为模式与授权性规则相联系。 ②应为模式（义务行为模式），指在什么假定条件下，人们“应当或必须如何行为”的模式。 ③勿为模式（义务行为模式），指在什么假定条件下，人们“禁止或不得如何行为”的模式。 【注意】可为模式与授权性规则相联系；应为模式和勿为模式与义务性规则相联系。 （3）所谓法律后果，是指法律规则中行为人的行为符合或不符合行为模式的要求时，行为人在法律上所得到的评价或应承担的后果。 ①合法后果，即行为人的行为符合法律规则关于行为模式的规定，就会得到法律上的肯定性评价，具体表现为对行为人的保护、许可或奖励。 ②违法后果，即行为人的行为不符合法律规则关于行为模式的规定，就会得到法律上的否定性评价，具体表现为对行为人行为的制裁、不予保护、撤销、停止，或要求恢复、补偿等。 3.法律规则可按不同的标准分类： 分类标准 类 别 举 例 规则的内容规定（主要是行为模式）不同 授权性规则 职权性规则 有………职权 权利性规则 有权……，享有……的权利；可以…… 义务性规则 命令性规则 有…… 义务，须得……，要……，应……，必须…… 禁止性规则 禁止……，不准……，不得……，不应当……，严禁……，不要…… 规则内容的确定性程度不同 确定性规则 无须援引或参照其他规则 委任性规则 由其他机关制定规则 准用性规则 把规则的内容指向了其他规则，参照…… 对人们行为规定和限定的范围或程度不同 强行性规则 内容具有强制性，不容许更改 任意性规则 允许自行选择、协商确定行为的模式 （二）法律原则 1.法律原则是法的构成要素之一，为法律规则提供基础性的、指导性的价值准则或规范。 2.按不同的标准，可对法律原则作不同的分类： 分类标准 类 别 特 征 举 例 产生的基础 公理性原则 由法律原理构成，是由法律上之事实推导出来的法律原则 法律平等、诚实信用、无罪推定、罪刑法定 政策性原则 一个国家或民族出于一定的政策考虑制定的原则，具有时代性、民族性、针对性 四项基本原则、计划生育原则、建设社会主义市场经济的原则等 法律原则对人的行为及其条件之覆盖面的宽窄和适用范围大小 基本原则 整个法律体系或某一法律部门所适用的、体现法的基本价值的原则 宪法中的各种原则 具体原则 适用某一法律部门中特定情形的原则 英美契约法中的要约原则和承诺原则 法律原则涉及的内容和问题不同 实体性原则 涉及实体问题的原则 民法、刑法等实体法中