浅论商品交易遵行的帝王条款..doc

浅论商品交易遵行的帝王条款. 　　[论文关键词] 诚实信用原则 法律问题 完善 　　[论文摘要] 诚实信用由伦理规范上升为法律规范，不仅溶入具体条款之中，而且在一定情况下可以直接援引作为判决的依据，被称为“帝王条款”。 　　时常碰到这样一个问题：“用什么来证明你的诚信？”在参加第101届中国进出口商品交易会（简称广交会）实习时，笔者更是直观地亲身感受“诚信”的价值。诚实信用由伦理规范上升为法律规范，是现代法律回应现代功利社会伦理水准普遍下降背景下的交易安全需要而无奈走向“法律异化”之路的结果。近代以来的资本主义法律进行了漫长的非伦理化转变过程之后，形成理性似乎已成为现代法律的代名词，法律的可计算性成为现代经济发展不可或缺的要件。然而，得出这一结论的马克斯·韦伯也同时观察到现代社会的法律呈现出反形式主义的趋势，其中的一个例证就是曾经仅作为伦理规范的诚实信用原则成为法律规范，不仅融入具体条款之中，而且在一定情况下可以直接援引作为判决的依据，被称为“帝王条款”。 　　一、诚实信用原则的含义 　　诚实信用原则，又称公平诚信原则，它要求人们在进行民事活动时应有良好的主观心理状态，一切民事法律关系，均应依正义衡平的理念加以调整，从而达到平衡市民社会成员间利益关系，实现市民社会安全价值的目的。 　　我国《民法通则》第4条规定，民事活动应当遵循公平、诚实信用的原则。《合同法》第5条规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”第6条规定：“当事人在行使权利、履行义务时，应当遵循诚实信用的原则。”公平、诚实和信用这些市民生活的基本行为规范在民法上都是以当事人在主观上的善意为前提的。“善意”要求人们在进行民事活动时主观上不能存有损人利己的心理，并且要以应有的注意程度防止损害他人的利益。因为道德规范一般要求都很高，而法律只做起码的要求，善意就成为法律上确认公平、诚实、信用的基准。 　　值得一提的是，公平、诚实、信用作为民法的基本原则，究竟是统一的原则，抑或应将公平和诚实信用分割为两个原则？民法学者对此有不同的主张。西南政法大学本科教材《中国民法学教程》主张不把公平单独作为一项原则，而只在解释诚实信用原则时涉及到公平问题，即把公平作为诚信原则的一个组成部分。而有的民法学者认为，我国民法通则把公平原则作为一项独立的原则，因为在理论上可以说公平与诚实信用并非同一概念，诚实信用作为一项行为规范，只从主观心理状态方面对人的行为提出了要求，而“公平”作为调节人相互间利益关系的规则，则既从主观心理状态方面对人在利益取舍问题上应持的态度提出了要求，同时又于客观上协调人的相互利益关系提供了一个尺度。根据后一种观点，我们即使可以通过诚信原则的解释把公平的前一层含义纳入“诚实信用”概念之中，但绝不可能把公平的后一层含义也纳入“诚实信用”概念之中。其实问题并非这样绝对，按照一般法的观念，上述所谓公平的后一层含义原本包含在正义的理念之中，客观上也为平等原则所涵纳，并且也体现了有关等价有偿的要求。从其功能而言，公平与诚实信用一样发挥着平衡当事人利益关系的作用，因此有必要将其作为一项统一的原则来对待。 　　二、诚实信用原则的理论和历史渊源 　　1.诚信原则与商品经济发展的关系 　　诚实信用原则是社会经济发展到商品经济阶段而产生和发展起来的，体现了人们在商品交易中的价值追求。随着商品经济的发展，生产社会化程度的提高，商业上的投机，欺诈所造成的后果也越来越严重。 　　2.契约与伦理相结合的过程 　　公平诚信原则从道德规则向法律规则的发展过程本质上体现了契约与伦理的结合过程。伦理观念和契约精神开始是两种互相分离的潮流，前者渊源于古希腊的思想家着重强调和渲染的一种内在的道德精神，而后者则植根于古罗马现实的经济土壤，表现为一系列外在的法律义务。 　　三、诚信原则的价值取向 　　从诚实信用原则的产生、发展过程看，该原则的价值取向主要由市民社会成员的特点决定,同时也由契约本身所追求的目标决定。诚实信用原则对当事人进行具体的民事活动起着指导作用。其价值取向和某种社会理想联系在一起，有着某种悠久而巩固的关系。有的学者认为,诚信原则涉及两个利益关系:当事人之间的利益关系和当事人与社会间的利益关系,诚实信用原则的宗旨在于实现这两个利益关系的平衡。笔者认为:诚信原则旨在于实现当事人之间的利益关系的平衡,而对于当事人与社会间利益关系也可以实现平衡。因为诚信原则主要是从当事人内在自我约束机制的角度,对当事人提出在从事民事活动时应具备善意的主观心理状态,随时做到公平、诚实、信用，以实现当事人之间利益关系上的平衡。 　　诚信原则之所以受到各国立法的普遍重视，是因为它在社会生活中具有独特的功能和作用。一般认为，诚实