2个人独资业和合伙企业.doc

第二章、个人独资企业和合伙企业法律制度 1.个人独资企业的性质： ⑴个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力 ⑵个人独资企业是独立的民事主体，可以以自己的名义从事民事活动 ⑶个人独资企业的分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担 2.个人独资企业的设立条件 设立条件 1.投资人 ⑴投资人只能是一个自然人，不包括法人 ⑵投资人只能是中国公民，不包括港、澳、台同胞（港澳台同胞设立的企业为外资企业） ⑶国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等，不得投资设立个人独资企业 2.企业名称 个人独资企业的名称中不能出现“有限”、“有限责任”或“公司”字样 3.有投资人申报的出资 ⑴投资人可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不能以劳务出资 ⑵投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资 4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5.有必要的从业人员 注：如果投资人在申请企业设立登记时，明确以个人财产出资的，仅以个人财产对企业债务承担无限责任，与家庭共用财产无关；如果投资人在申请企业设立登记时，明确以家庭共有财产出资的，必须以家庭共有财产对企业债务承担无限责任，但不能用家庭其他成员的财产作为个人出资，且投资者如果未在申请书中注明以家庭共有财产出资的，视为个人财产出资 3.个人独资企业的事务管理 投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或聘用他人负责企业的事务管理 1.内部限制 ⑴个人独资企业的投资人对受托人或被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人 ⑵投资人委托或聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损失的，应当承当民事赔偿责任 2.法定限制（针对受托人） ⑴不得擅自以企业财产提供担保 ⑵未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务 ⑶未经投资人同意，不得同本企业订立合同或者进行交易 ⑷未经投资人同意，不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用 4.个人独资企业的结算和清算 1.解散事由 ⑴投资人决定解散 ⑵投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或继承人决定放弃继承 ⑶被依法吊销营业执照 ⑷法律、行政法规规定的其他情形 2.清算人 投资人可以自行清算或由债权人申请人民法院指定清算人进行清算 3.债权申报期限 债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的债权人应当在公告之日起60日内，向投资人申报债权 4.财产的清偿顺序 ⑴所欠职工工资和社会保险费用 ⑵所欠税款 ⑶其他债务 个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿 5.个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在“5年”内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭 5.民事赔偿责任的优先执行 个人独资企业 违反《个人独资企业法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同时支付的，或者被判处没收财产的，应当首先承担民事赔偿责任 合伙企业 违反《合伙企业法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿赔偿责任 公司 违反《公司法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿赔偿责任 上市公司 违反《证券法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款的，其财产不足以支付时，应当首先承担民事赔偿赔偿责任 6.合伙企业 1.普通合伙企业 所有的合伙人对企业所有的债务均承担无限连带责任 2.特殊的普通合伙企业 ⑴一般的企业债务，即合伙人在执业活动中非因故意或重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承但无限连带责任 ⑵某一个人合伙人因故意或重大过失引起的企业债务，由该合伙人承担无限连带责任，其他合伙人只承担有限责任： ①对外：一个合伙人或数个合伙人在执业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 ②对内：合伙人执业活动中因故意或重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产份额对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任 3.有限合伙企业 ⑴普通合伙人应当对所有的企业债务承担无限连带责任 ⑵有限合伙人对企业债务只承担有限责任 7.普通合伙企业的设立 1.合伙人（2人以上即可） ⑴合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力 ⑵合伙人可以是自然人，也可以是法人或其他组织 ⑶国有独资企业、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人 2.有书面合伙协议 ⑴合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效 ⑵修改或