经济体制转变中的公司法面临的转变..docVIP

经济体制转变中的公司法面临的转变. 目nbsp;次 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;一、nbsp;现行公司法的问题点 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;二、nbsp;修改公司法的指导思想 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;三、nbsp;公司法修改的着重点 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;一、现行公司法的问题点 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;《中华人民共和国公司法》（以下称“公司法”）是我国立法机关制定的第一部系统规定公司事项的公司法。自其1994年7月1日实施之日起，至今已有六年。毫无疑问，它对我国恢复建立商事公司制度，推进国有企业走公司制之路，保护股东和债权人合法权益，起了很重要的作用。其意义是应该充分肯定的。但是，由于颁布公司法时，我国刚刚实行社会主义市场经济体制，许多矛盾尚未充分暴露，实践对公司法的规则需求不及今日，因而公司法不可避免地会留下缺陷。伴随社会投资和公司实践的迅速发展，人们也提出了许多应由公司法解决的问题。两者的结合，就成为现行公司法的问题点。 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;（一）注意框架设计，操作设计不足 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;1993年，起草和讨论公司法草案时，人们的一个基本理念是：公司法的内容应比较完整，基本规范大体具备，框架比较合理[1]。这既是人们的一种意见，也是公司法起草者的工作原则。无疑，1993年12月29日颁布的公司法贯彻了这一精神，它比较注意框架设计。就股份有限公司和有限责任公司而言，凡应规定的基本方面都作出了规定，公司设立和运营的规则架构基本具备。显然，这一特点适应了我国恢复建立商事公司制度的要求，为调整公司对内对外关系提供了基本规范。但是，在操作层面的设计上，则显得不足。主要表现是： nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;1、nbsp;留下了法律空白。所谓“法律空白”，是指公司法没有作出明确规定，而只规定由其他法律、法规作出规定，或授权国务院作出规定。据不完全统计，公司法规定由国务院另行规定的有8处，法律、法规另行规定的8处，国家作出特别规定的1处，合计17处。公司法实施以来，国务院先后颁布了《公司登记管理条例》、《关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》、《关于股份有限公司境内上市外资股的规定》、《关于原有有限责任公司和股份有限公司依照lt;中华人民共和国公司法gt;进行规范的通知》等，填补了公司法中的一些空白。但是，众多空白仍没有填补。譬如，公司法第135条规定，“国务院可以对公司发行本法规定的股票以外的其他种类的股票，另行作出规定”。但是，至今没有作出相应的规定，诸如普通股和特别股的区别，无法从法律上作出判断，影响公司的有效运营。 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;2、nbsp;有的制度缺少具体内容。譬如公司法104条规定，持有公司股份百分之十以上的股东可以请求召开临时股东大会。这是公司法赋予少数股东的临时股东大会召集请求权。但是，缺少这一请求权的具体内容，如持有股份多长时间才有资格请求？采用何种请求方式方为正当？提出请求而不被采纳如何救济？等等，均缺少详细规定。因此，一旦少数股东请求召开临时股东大会遇到困难，就很难得到妥善解。 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;3、nbsp;有些“不作为”的规定，缺少相应法律后果的规定。依照第149条规定，公司不得接受本公司的股票作为质押（原文为“抵押”，是一个错误）的标的。这一规定应属国际通例，但是，公司接受了本公司的股票作为质押标的如何办？公司法毫无规定。因此，实践中真的出现了这种行为，则无法纠正。 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;4、nbsp;有的制度设计，存在着疑点和实施的障碍。如象股份转让制度，为了维护证券交易市场的秩序，强调股份转让必须在依法设立的证券交易场所进行交易。这一设计的用意是良好的，但无记名股份是否在依法设立的证券交易场所进行交易，是无法考察的。 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;（二）注意过