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路径依赖与最低资本额安排.
路径依赖与最低资本额安排.
【内容提要】本文的核心话题是:路径依赖下派生的我国有限责任公司最低资本额规制是否妥当, 何种规则模式下的安排,方为最优。文章暗含结论是:单维地强化最低资本额规则,来 求解债权人利益保护,并非良策。一个信用社会下的配套规则安排,方为最佳。
最低资本额要求,在法经济学家看来,不过是回应有限责任引发的道德危机的机制之 一,其背后的支撑是将风险成本内部化。(注:See,Franknbsp;nbsp;H.Easterbrooknbsp;nbsp;andnbsp;nbsp;Daniel nbsp;nbsp;R.Fischel,Thenbsp;nbsp;Economicnbsp;nbsp;Structurenbsp;nbsp;ofnbsp;nbsp;Corproatenbsp;nbsp;Law,Harvardnbsp;nbsp;Universitynbsp;nbsp;Press,1 991,pp.60-62.)用律师的语言来表达,即保护外部债权人利益。就这一立法预期目的而 言,我国公司法规群中的最低资本额设计,是否具有正当性?不同国家在不同时期,为 什么呈现出迥异的规则安排?本文将研究对象锁定在有限责任公司,并从分析我国围绕 最低资本额所涉及的庞大的法律文本入手,试图寻求一个内在的原理。文章结构三分: 开篇,勾勒既有最低资本额规则体系的框架、分析其预期功能与实际效果;居中,解读 两种可选择的规则模式并剖析其成因;最后,提出一疑问,并暗含其回答。
一、一个既有的规则体系:预期功能与实际效果
制度经济学告诉我们:在制度变迁中存在着路径依赖(Pathnbsp;nbsp;Dependance),即对制度变 迁作第一次推动之后,这一制度选择会立即进行自我强化,使之得到日益增加的支持和 拥护,而且能在此基础上一环节扣一环节,沿着既有的轨道发展。(注:刘波:《资本 市场结构——理论与现实选择》,复旦大学出版社1999年版,第52-53页。)我国公司法 规群所构筑的有限责任公司最低资本额规则,就是一个典型的印证。
我国有限责任公司最低资本额规则凸现两个特色:其一,公司的最低资本额安排,与 公司经营范围锁定在一起,是我国庞大的注册资本规制体系中的一个近乎定律的惯常性 规范模式;其二,公司最低资本额机制,奉行两套游戏规则,一种设计是适用外资企业 ,另外一种制约内资企业。(注:在此种模式下,如何判断内资与外资,则成为一个前 提性的法律适用问题。我国外经贸部采纳“资金来源定位”规则(source-orientedrule),即凡投资渠道来自境外,即便是我国公民与公司,仍视为外资对待。因此,香 港、澳门、我国台湾的投资,均适用外商投资企业的法律规制。唯一例外,是外商投资 企业的利润再投资部分,仍视为外资投入。)前一游戏规则,如中外合资企业法的资本 安排,采分期缴纳的资本设计,相对后一游戏规则,如《公司法》第23条,固守实收资 本制设计,略显自由与灵活。在上述两个特色之下,以《公司法》第23条的设计为中心 ,基于路径依赖的惯性,衍生并形成了一个庞大的最低资本额规制体系。经由这一规制 体系;最低资本额这一机制的“功能”,被我国的立法者发挥到极致。
功能之一,最低资本额的满足,是公司依法设立的强制性要求,且因公司经营范围的 不同,而额度各异。公司经营范围的规制与注册资本最低限额规则的关联,由来已久。 早在体改生(1992)31号《有限责任公司规范意见》第10-11条已然定下基调。在我国, 注册资本的最低限额规则与公司经营范围的规制,是锁定在一起的,且成正相关关联。 换言之,强调经营范围的法律上规制功能,则注册资本的分类最低限额则必然与之相应 ,反之,当学理检讨且立法渐进放弃经营范围成为主流,则注册资本的分类最低限额的 意义,则随之式微。公司设立的前提,须满足高额的最低资本要求,这种大陆法系的传 统思维的理由,在于保护外部债权人的利益,以冲抵因有限责任的赋予而引发的外部性 问题,即“一家企业的资本要求越少,股东从事过度风险投资的动因越大。”我国的企 业年检制度,则旨在落实并强化上述功能,并经由工商行政管理机关的事后的“频频年 检”而实现“资本三原则”。(注:违反相应规制,将被列为“B级企业”,而B级企业 不得扩张经营或转投资,或导致“不予通过年检,吊销营业执照”,如企业实收资本未 达最低限额,或与注册资本相差悬殊等。参见,《企业年度检验办法》第19条(1997)中 华人民共和国国家工商行政管理局令第61号。)
功能之二,最低资本额要求的满足,是判断公司是否获得某种资质或能否从事某种行 业的标尺。这一观念由《公司法》第23条所派生,经由各部委的规章而放大,触及几乎 所有的
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