公证职能的新发展与家庭析产纠纷的法律分析(三)剖析.ppt

公证职能的新发展与家庭析产纠纷的法律分析（三） 一、新时期公证职能的发展方向 （一）、公证从预防纠纷到解决纠纷的功能转变 （二）、 公证的司法助手功能（非讼功能） （三）、公证的法律服务性 （四）、“核实”与“证明”并列，公证机构的调查功能 （五）、公证参与调解的正当性 二、家庭析产纠纷的法律分析 （一）适应时代需要尽快修改《继承法》 （二）如何保障公证遗嘱效力 （三）谈夫妻共同财产认定的问题 （二）如何保障公证遗嘱效力 1、几个概念 （1）遗嘱公证，是指公民生前对自己的财产作出安排，并经国家公证机关公证，于死亡时立即发生法律效力的法律行为。 （2）遗嘱继承权公证，是指根据当事人的申请，公证机关根据法定继承权、遗嘱继承权和协议继承权等国家法律法规所承认的继承权，对继承死者生前私有财产者，进行身份确定、材料核实，以确定继承活动真实、合法，并出具继承公证书的法律行为。 （3）公证遗嘱 遗嘱是遗嘱人生前在法律允许的范围内，按照法律规定的方式处分其个人财产或者处理其他事务，并在其死亡时发生法律效力的单方民事法律行为。 经公证证明的遗嘱就是公证遗嘱。 2、公证遗嘱具有非常高的法律效力，主要有： （1）、排除效力。公证遗嘱能够有效地确认遗嘱指定受益人的遗产继承人身份，而排除其他法定继承人的继承权，从而有效实现遗嘱人对身后事务及财产的处置意愿。 （2）、优先效力。公证遗嘱的优先效力，指的是不同形式的遗嘱内容发生冲突，以公证遗嘱为准,即确认公证遗嘱为有效遗嘱，其他形式的遗嘱内容不再执行。 首先，当有不同方式的遗嘱并存且内容发生抵触，应直接认定公证遗嘱效力更高。最高人民法院关于贯彻执行《继承法》若干问题的意见第42条规定：遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱，其中有公证遗嘱的，以最后所立的公证遗嘱为准，没有公证遗嘱的，以最后所立的遗嘱为准； 其次，其他形式的遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。实践中，这一规定带来很多问题，有些人年老体弱时想变更、撤销公证遗嘱，却因为行动不便不能亲自到公证处办理，或因听力、表达等各方面的问题被公证员认为是行为能力欠缺而不予受理。因此，对于公证遗嘱的优先效力，法学界争议很大，有很多法学专家认为这一规定侵犯了遗嘱人的遗嘱自由，应赋予遗嘱人以任意方式撤销在前遗嘱包括公证遗嘱的权力。 （3）、证据效力。公证遗嘱除了指定受益人，对遗产进行处分以外，还有诸多证据功能。 ——遗嘱人在遗嘱中对于自己家庭关系的描述、对财产来源及权属的认定、对于立遗嘱原因的表达等等，都构成了法律上的“自认”，除非有相反的证据推翻，否则应都应当直接认定为事实。 ——公证机构对于遗嘱人的立遗嘱行为进行证明，就是对遗嘱人单方民事法律行为的确认，其核心是要符合民法通则第五十五条的规定，包括当事人具有相应的民事法律行为，所作遗嘱的意思表示真实、遗嘱内容合法，不违反法律、公序良俗等。 因此，一份合法有效的公证遗嘱，其内容和形式本身就是很好的证据，而且证据效力相当高，民事诉讼法规定：经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据。 3、公证遗嘱的生效要件 公证遗嘱的排除效力、优先效力和证据效力，不仅建立在公证遗嘱依法成立的基础之上，而且要满足一定的条件，才能实际发生法律效力，这些条件就是公证遗嘱的生效要件。 （1）、事实要件。公证遗嘱的生效，必须有遗嘱人先于受益人死亡的法律事实。根据继承法第27条第三款规定，遗嘱继承人、受遗赠人先于遗嘱人死亡的，遗产中的有关部分按照法定继承办理。而假如遗嘱人死亡后，受益人在取得遗产前又死亡的，遗嘱是否有效？对此继承法及其司法解释虽没有明确规定，但基于遗嘱人死亡后遗嘱已生效，可以比照转继承的有关规定，由受益人的法定继承人继承其应得份额。 （2）、法律要件。遗嘱是一种单方民事法律行为，根据法理，民事法律行为是合法的民事行为，而公证遗嘱对于合法性的要求更高。简言之，公证遗嘱不仅要完全符合民法通则第五十五条规定的民事法律行为成立的构成要件，而且还要满足公证专有的真实性、合法性的证明要求。结合公证工作实际，本人认为公证遗嘱生效的法律要件至少要包括： a遗嘱人要具有完全的民事行为能力。限制民事行为能力人虽然可以从事与其年龄和智力相适应的民事活动，但是不宜订立公证遗嘱。理由有二，一是未满18周岁的人和不能完全辨认自己行为的精神病人不能独自申办公证，必须要有监护人代理申请，而遗嘱是一种要式法律行为，需要遗嘱人亲自做出，不得代理；二是限制民事行为能力人的智力水平和认知能力显然无法理解遗嘱的法律意义和法律后果，不具有以遗嘱方式处分财产的行为能力。 b遗嘱人的意思表示要真实。