《笔记-法理学-法的本体树形图.docVIP

法的本体 法的本质 图1：关于法的概念的争议 图2：马克思主义关于法的本质的基本观点 法的特征 图3：法的特征 法的特征 注释 法 宗教 道德 1、规范性 三个层次： 1）针对不特定人群 2）具有前瞻性 3）可以被反复适用 外在侧重 内在关注 公共权力作为后盾 在政教分离的国家，没有国家强制力保障 2、人为的建构性 三个层次： 1）公共权力机构制定或认可 2）具有特定形式 3）内部具有特定的逻辑结构 由公共权力机构创制，具有社会普遍性，和以公共权力为基础的强制性 由社会团体，宗教组织创制，不具有社会普遍性 3、普遍性 三个层次： 1）一国主权范围内 2）对同样的人和事，同样对待 3）一国法的内容与人类的普遍要求相一致 属地普遍性 属人普遍性 4、利导性 以权力和义务为内容 “权利”与“义务”的两面性 只注重“义务”的一面性 5、程序下的国家强制性 以国家强制力为后盾，通过法律程序保证实施。 国家强制力是保证法律实施的最后力量，很多情况下是一种潜在力量 与其它暴力手段相比，法具有形式上的正当性，即程序的正当性 6、可诉性 可以被任何人在法律规定的机构中通过争议解决程序加以运用的可能性。 两层含义： 1）可争讼性：任何人都可以其作为起诉和辩护的根据 2）可裁判性。法律是可以作为依据的 法律是有效的 人们是乐于遵守的 达到了“秩序”的状态 法的作用 图4、法的规范作用 图4、法的社会作用的局限性（人的因素、社会因素、法的自身因素） 法的价值 图5、秩序价值——法的基本价值之一 图6、自由价值 图7、正义价值 图7、法的价值冲突 图8、价值冲突的平衡原则 法的要素 图9、法的要素：法律规则、法律原则、法的概念 图10、法律规则的分类 分类标准 类别 举例 规则的内容规定（主要是行为模式）不同 权利性规则 权利性规则 有权……，享有……权利；可以…… 义务性规则 命令性规则 有……义务，须得……，要……，应当…… 禁止性规则 禁止……，不准……，不得……，不应当…… 规则内容的确定性程度不同 确定性规则 无须援引或参照其他规则 委任性规则 由其他机关制定规则 准用性规则 把规则的内容指向了其他规则，参照…… 对人们行为规定和限定的范围或程度不同 强行性规则 内容具有强制性，不容许更改 任意性规则 允许自行选择，协商确定行为的模式 图10、法律原则的分类 分类标准 类别 特征 举例 产生的基础 公理性原则 由法律原理构成，是由法律上之事实推导出来的法律原则 法律平等、诚实信用、无罪推定、罪刑法定 政策性原则 一个国家或民族出于一定的政策考虑制定的原则，具有时代性、民族性、针对性 四项基本原则、计划生育原则 法律原则对人的行为及其条件之覆盖面的宽窄和适用范围大小 基本原则 整个法律体系或某一法律部门所适用的、体现法的基本价值的原则 宪法中的各种原则 具体原则 适用某一法律部门中特定情形的原则 英美契约法中的要约原则和承诺原则 法律原则涉及的内容和问题不同 实体性原则 涉及实体问题的原则 民法、刑法等实体法中的原则 程序性原则 涉及程序法问题的原则 “一事不再理”；“辩护原则” 图11、法律原则与法律规则的区别 法律规则 法律原则 内容 三段式结构；内容明确而又具体，法律规则着眼于主体行为及各种条件的共性，目的是防止或削弱法律适用上的“自由裁量” 不仅限于行为及条件的共性，而且关注他们的个别性，其要求比较笼统模糊。 适用范围 某一类行为 有更大的覆盖面和抽象性 适用方式 “全有或全无”的方式适用。同类规则具有排他性 不以全有或全无的方式应用于个案 新起点司法考试培训第一阶段——《法理学》 第9页，共9页 创制法律的两种形式 争议的焦点：法与道德之间的关系 没有关系的：实证法学 有关系的：非实证法学 权威性 社会性 分析法学派 “恶法亦法” “秩序价值” 社会法学派 内容的正确性 权威性 社会性 以内容正确性作为法的唯一定义要素： 自然法学派 “恶法非法” “正义价值” 三个定义要素兼顾： 综合法学派 代表人物：阿列克西 主体：国家公共机关 条件：有一定权限 过程：依照法定程序 法的本质 （三个层次） 法的正式性 法的阶级性 法的社会性，又称“物质制约性 国家强