《第14讲刑法周海营2013122326.docVIP

2014年刑法学授课讲义 周海营 第一讲 刑法概说（刑法论） 一、刑法概述 （一）刑法的概念：以国家名义规定什么样的行为是犯罪和应给犯罪人何种刑罚处罚，以有效地对付犯罪和预防犯罪。 （二）刑法的形式： 常识认知（E司考互动课堂）： 1.刑法典 2.单行刑法。至今单行刑法只有一个：1998年12月全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法外汇犯罪的规定》。 3.附属刑法 （三）刑法的任务（第2条）：保护法益。 （四）刑法的机能 1.行为规制机能：指刑法具有使对犯罪行为的规范评价得以明确的机能。即对于一定的犯罪，在刑法中规定施加一定的惩罚措施，以此来明确国家对该犯罪的规范性评价。在此意义上，刑法既是行为规范，也是裁判规范。 2.法益保护机能：指刑法具有保护法益不受犯罪侵害与威胁的机能。犯罪的本质是侵犯法益，因此刑法的最终目的应当定位于保护法益。 3.人权保障机能：指刑法具有保障公民个人的人权不受国家刑罚权不当侵害的机能。在此意义上，刑法既是善良公民的大宪章，也是犯罪人的大宪章。 （五）刑法的简图 概述 总则 犯罪 刑法 刑罚 分则 二、刑法基本原则 易错提示：刑法基本原则不仅对刑事司法而且对刑事立法也具有指导和制约意义。 （一）罪刑法定原则(第3条)：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。 1.思想渊源与基础:（1）思想渊源：三权分立学说与心理强制说；（2）思想基础：民主主义与尊重人权主义。 2.基本内容： （1）形式层面：①成文法主义（行政规章不得规定刑罚，习惯法、判例不能作为刑法的渊源），又称成文的罪刑法定；②禁止重法(不利于行为人的事后法)溯及既往，又称事前的罪刑法定；③禁止不利于行为人的类推解释，但并不禁止扩大解释，又称严格的罪刑法定；④禁止绝对的不定（期）刑。 （2）实质层面：①禁止处罚不当罚的行为；②禁止不均衡、残虐的刑罚；③明确性原则。此三项加上形式侧面的第④项要求，合称确定的罪刑法定。 例：“罪刑法定原则的要求是：（1）禁止溯及既往（_____的罪刑法定）；（2）排斥习惯法（_____的罪刑法定）；（3）禁止类推解释（______的罪刑法定）；（4）刑罚法规的适当（______的罪刑法定）。”下列哪一选项与题干空格内容相匹配？(10-1) ???? A．事前——成文——确定——严格 ???? B．事前——确定——成文——严格???? C．事前——严格——成文——确定 ??? ?D．事前——成文——严格——确定 3.刑法的解释 效力： ①立法解释 ②司法解释 ③学理解释 例：①立法解释是由立法机关作出的解释，既然立法机关在制定法律时可以规定“携带凶器抢夺的”以抢劫罪论处，那么，立法解释也可以规定“携带凶器盗窃的，以抢劫罪论处”。②当然，立法解释毕竟是解释，所以，立法解释不得进行类推解释。③司法解释也具有法律效力，当司法解释与立法解释相抵触时，应适用新解释优于旧解释的原则。④不过，司法解释的效力低于立法解释的效力，所以，立法解释可以进行扩大解释，司法解释不得进行扩大解释。关于上述四句话正误的判断，下列哪一选项是正确的？（2008-卷二-20） 　　A.第①句正确，其他错误 　　B.第②句正确，其他错误 　　C.第③句正确，其他错误 D.第④句正确，其他错误 司法部答案：（ ） 解释的理由： ① 文理解释。这是指根据文法、语法等来论证解释后的含义是否属于刑法用语可能具有的含义。 ② 体系解释。这是指根据体系逻辑来论证解释后的含义能否在刑法体系中协调合理。 ③ 当然解释。这是指根据形式逻辑来论证解释后的含义是否符合当然道理。在论证出罪时举重以明轻（重的行为都无罪，轻的行为更应无罪），在论证入罪时举轻以明重（轻的行为都是犯罪，重的行为更应是犯罪）。 解释的技巧： ① 扩大解释（又称扩张解释）。这是指对用语解释后的含义大于字面含义，但该含义仍处在该用语可能的含义范围内。例如，将自动取款机解释为“金融机构”，就是对“金融机构”的扩大解释。 ② 缩小解释（又称限制解释）。这是指对用语解释后的含义小于字面含义。 ③ 反对解释（又称反义解释）。这是指根据用语的正面表述，推导出其反面含义。 例：关于刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的？（2009-卷二-1） 　　A．将盗窃罪对象的公私财物解释为他人的财物，属于缩小解释 　　B．将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的出售解释为购买和销