《第四章公司法讲义.docVIP

第四章 公司法 第一节 公司法的基本理论 一、公司的特征与分类 1、公司法人人格否定制度（P111） （1）公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，股东应当对公司债务承担“连带责任”。 （2）一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。 2、公司的分类（P112） （1）子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 （2）分公司不具有法人资格，但可以取得营业执照（而非企业法人营业执照），以“自己的名义”进行经营活动，其民事责任由总公司承担。 【解释1】分公司没有公司章程，也没有独立的财产，因此其民事责任只能由总公司承担。 【解释2】分公司可以自己的名义进行经营活动，但公司的内部机构（如采购部、财务部）只能以公司的名义对外活动，不能以自己的名义对外开展活动。 二、公司法人财产权（P116） 1、对外投资 （1）对外投资的规模 公司章程对投资总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 【解释】《公司法》对公司对外投资的规模并没有限制，公司章程可以自己限定。 （2）对外投资的决议方式 公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东大会决议。 【解释】《公司法》只是规定公司章程可以在董事会“或者”股东大会之间选择，具体由公司章程规定。 2、对外担保 （1）对外担保的规模 公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 【解释】《公司法》对对外担保的规模并没有限制，要看公司章程是否有限制。 （2）对外担保的决议（2007年单选题、2009年原制度单选题） ①公司为“他人”（非股东、非实际控制人）提供担保的，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东大会决议。 ②公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，“必须”经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的“过半数”（大于1/2）通过。 【解释1】公司为“非股东、非实际控制人”提供担保的，公司章程可以规定由“董事会或者股东大会”决议，总经理、董事长不行。 【解释2】公司为“股东或者实际控制人”提供担保的：（1）必须由“股东大会”决议，董事会不行；（2）股东大会在表决时，接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东应当回避，不得参加表决；（3）该项表决由“出席”会议的（而非全体股东）“其他股东”所持“表决权”（而非人数）的“过半数”（大于1/2）通过。 3、对外借款 一般情况下，除非公司章程有特别规定或者经股东会（股东大会）） 二、股份有限公司的组织机构 （一）股东大会（P143－P144） 1、股东大会的职权 股份有限公司股东大会的职权与有限责任公司股东会的职权相同。上市公司股东大会还有以下职权： （1）对上市公司解聘会计师事务所作出决议； （2）审议上市公司1年内购买、出售重大资产超过上市公司最近一期经审计总资产 30％的事项（股东大会的特别决议）； （3）审议批准变更募集资金用途事项； 【解释】上市公司改变招股说明书募集资金用途的，必须由股东大会作出决议，董事会不行。 （4）审议股权激励计划； （5）审议批准下列对外担保行为（“1357规定”）： ①上市公司及其控股子公司的对外担保总额，达到或者超过最近一期经审计“净资产”50％以后提供的任何担保； ②上市公司的对外担保总额，达到或者超过最近一期经审计“总资产”的30％以后提供的任何担保； ③为（借款后）资产负债率超过70％的担保对象提供的担保； ④单笔担保额超过最近一期经审计净资产10％的担保； ⑤上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。 【解释1】上市公司的对外担保总额，达到或者超过最近一期经审计“总资产”的30％以后提供的任何担保，属于股东大会的特别决议，应当由出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。 【解释2】上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保，必须由股东大会作出决议。股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。 2、股东大会的会议制度 （1）上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后的6个月内举行。（2001年综合题） （2）临时股东大会的召开条件（2003年多选题） ①董事人数不足法定最低人数5人或者不足公司章程规定人数的2/3时； ②公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时（以募集方式设立的股份有限公司，注册资本即为实收股本总额）； ③单独或者合并持有公司有表决权股份总数10％以上的股东请求时； ④董事会认为必要时； ⑤监事会提议召开时。 （3）临时股东