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担保金可以作为禁令错误请求赔偿的参考依据姚建军(人民法院报 2013年7月4日 法官说法) ?【案情回放】 ????2006年3月29日，国家知识产权局授予美国阿格洛珐士公司“用于对抑止植物内乙烯反应的化合物的安全、方便的储藏、运输、使用的络合物”发明专利权，专利号Z2。阿格洛珐士公司许可罗门哈斯国际贸易（上海）有限公司（简称罗门哈斯公司）在中国境内独占实施上述专利。之后，罗门哈斯公司因礼泉西秦化工有限公司（简称礼泉西秦）为生产、销售1-甲基环丙烯果蔬保鲜剂产品做准备及咸阳西秦生物科技有限公司（简称咸阳西秦）在其网站许诺销售、销售产品的行为侵犯其专利权，向法院提出诉前停止侵犯专利权行为之申请。2008年9月27日，西安中院经审查，在罗门哈斯缴纳了500万元保证金后裁定：礼泉西秦、咸阳西秦不得许诺销售或销售侵犯争讼之发明专利权的产品。诉讼期间，专利复审委员会宣告Z2号专利权全部无效。2011年1月24日、11月22日，西安中院根据罗门哈斯的申请，分别裁定解除禁令、准许罗门哈斯撤回起诉。之后，礼泉西秦、咸阳西秦以罗门哈斯不当申请诉前禁令给其造成损失为由诉至法院，请求判令罗门哈斯赔偿损失4900万元。罗门哈斯辩称，其申请诉前禁令并无错误，请求驳回礼泉西秦、咸阳西秦的诉讼请求。一审法院审理后判决：罗门哈斯赔偿礼泉西秦、咸阳西秦损失450万元。 ????【不同观点】 ????一种观点认为：专利的稳定性具有相对性，专利权存在被宣告无效的可能。诉前禁令是在侵权纠纷判决作出前对被控侵权人采取的措施；若侵权不成立，会给被申请人造成损失，担保金的目的是保证被控侵权人在禁令错误时的损失得到赔偿。罗门哈斯不当申请诉前禁令，致礼泉西秦、咸阳西秦不能及时申办农药登记证，应承担赔偿损失的民事责任。由于禁令时间长，不仅使被控侵权人的直接投资化为灰烬，而且也失去了控制产品工艺、质量、生产能力和市场空间，礼泉西秦、咸阳西秦提出赔偿损失的数额，应该得到法院的支持。 ????另一种观点则认为，礼泉西秦、咸阳西秦没有执行诉前禁令的裁定，不存在“因停止有关行为所遭受的损失”。根据《农药管理条例》的规定，1-甲基环丙烯果蔬保鲜剂属于农药，无农药登记证不得生产、销售。礼泉西秦、咸阳西秦许诺销售、销售未取得农药登记证的产品违法，其主张的损失不应受法律保护。按照侵权责任的归责原则，判断罗门哈斯申请诉前禁令是否有错，应以申请人申请行为发生时主观是否存在过错为前提。罗门哈斯申请诉前禁令时，涉案专利有效，专利被确认无效后，罗门哈斯主动申请解除禁令，因此罗门哈斯申请诉前禁令即不存在故意亦无过失，不应承担赔偿责任。 ????主审法官认为，因申请诉前停止侵害专利权行为引发的损害责任纠纷，本质上属于财产损害赔偿纠纷。禁令作出后，被控侵权人不得许诺销售、销售争讼之产品，由此给被控侵权人造成损失是不言而喻的。罗门哈斯主张礼泉西秦、咸阳西秦没有执行诉前禁令裁定，未能提供充分证据。礼泉西秦、咸阳西秦未取得行政部门的审批登记，与申请诉前禁令有一定的因果关系。礼泉西秦、咸阳西秦提供的损失证据与申请禁令没有直接的因果关系，不能作为损害赔偿的计算依据；因保证金就是申请人申请禁令错误时用以赔偿被申请人因禁令可能遭受的损失，故可以参考保证金酌情确定损失赔偿额。 ????【法官回应】 ????诉前禁令作出后被控侵权人损失的赔偿 ????申请诉前禁令是在对专利侵权诉讼起诉前或起诉后实体裁决前，由法院依据权利人的申请，作出要求被控侵权人停止侵犯专利权行为的裁决。根据我国专利法相关规定，专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为的措施。申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因停止有关行为所遭受的损失。但如何界定错误，法律没有给出进一步的指引，实践中对此各持己见。笔者对本案涉及的法律问题予以探讨。 ????一、诉前禁令损害赔偿纠纷的属性 ????民事法律关系是由民事法律规范调整的具有民事权利义务内容的平等的社会关系，民事法律关系的性质决定着案件的审理方向。最高法院在民事案由中将因申请诉前停止侵害专利权损害责任纠纷作为二级案由予以规定。因申请诉前停止侵害专利权损害责任纠纷是指在人民法院应专利权人或利害关系人的申请而采取临时措施之后，由于申请人不起诉或者申请错误造成被申请人损失而发生的损害责任纠纷。既然将其界定为损害赔偿纠纷，其必然存在侵害客体，实践中对其是否存在侵害客体存有争议，如本案被告在庭审中提出本案侵害客体不明，不应成为损害赔偿纠纷。对此，笔者认为,本案侵害客体并非不明，而是事实存在。在某种意义上讲，此类案件侵害的客体是对企业经营权的侵害，因法院根据罗门