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《担保方式比较
内容
类型
概念
特征
成立
主体
标的
效力
担保范围
实现
责任的免除或消灭
其他
保证
《担》6条 P28从属性、相对独立性、无偿性、单务性、补充性
保证合同 债权人、保证人(债务人之外的第三人)
保证人以其信用保证在债务人不履行合同时由保证人履行的行为 债权人的权利:请求权。保证人的权利:一般债务人的抗辩权和保证人的专属抗辩权(催告抗辩权和先诉抗辩权)。保证人对债务人的求偿权、代位权和免责请求权)。 主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用。合同有约定的依约定。 一般保证的实现(《担》17条)、连带保证的实现(《担》18条) 期限届满、放弃物的担保、主债务转让而未经保证人书面同意、主债务消灭、保证合同的解除或终止。
无效保证中保证人的责任《担》30条 最高额保证的规定
抵押
《物》179条
《担》33条 从属性、不可分性、特定性、物上代位性、顺序性、追及性
抵押合同 抵押权人(即债权人)、抵押人(债务人或第三人)
不动产或动产(不转移占有) 抵押人的权利:处分权、出抵权、出租权、用益物权的设定权、占有权。抵押权人的权利:抵押权的保全权、处分权和优先受偿权 主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用。合同有约定的依约定。 实现条件
实现方式(拍卖、变卖和折价及当事人的权利义务) 主债权的消灭、抵押物灭失、抵押期限届满、债权人放弃债务人提供的物的担保、抵押权实现
流押的规定
质押 动产质押《物》208条
和《担》63条、
权利质押《物》
75条《担》75条 从属性、不可分性、特定性、物上代位性、优先受偿性
质押合同 质押权人(即债权人)、出质人(债务人或第三人) 动产(动产、从物、代位物、添附物)或财产权利(《物》223条),需转移占有 动产质权人的权利:占有质物权、留置质物权、质物孳息收取权、费用偿还请求权、质物转质权、因质权受侵害的请求权、质物的变价权、优先受偿权、质权的处分权。
动产质权人的义务:质物的保管义务、返还质物的义务。
动产出质人的权利:质物的处分权、质物孳息的收取权、对质权人的抗辩权、除去权利侵害和返还质物请求权、对债务人的代位求偿权。
权利质权中质权人的权利:留置债权证书的权利、孳息收取权、质权的利用权、对出质与第三债务人行为限制权、直接收取质权标的债权以受偿的权利。
质权人的义务:保全入质债权、返还债权证书和通知第三债务人质权消灭的义务。 主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。合同有约定的依约定。 动产质权的实现条件、
实现方式(拍卖、变卖和折价),权利质权的实现方式为直接受偿入质权或代入质人之位行使入质的权利)
动产质权的消灭:债权的消灭、质权的抛弃及质物的任意返还、质物占有的丧失、质物灭失、债务人转让债务未经物上保证人同意、质权的实现。
权利质权因担保的债权消灭、入质债
权消灭和质权的实现
流质的规定
留置
《物》230条
《担》82条
他物权、担保物权、法定担保物权、发生二次效力、从属性、不可分性
法律规定的条件
债权人、债务人
债务人的动产 留置权人的权利:留置物的占有权、留置物孳息收取权、留置物必要的使用权、必要费用之返还请求权、就留置物变价优先受偿权。
留置权人的义务:留置物的保管义务、不得擅自使用、利用留置物的义务、返还留置物的义务。
留置物所有人的权利:对留置物仍有所有权,但受到一定限制。 主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。 实现条件P237和实现方式:拍卖、变卖和折价 标的物的灭失或被征用、混同、抛弃、被担保债权的消灭、担保物权的实现、担保的另行提出、留置物占有的丧失、债权清偿期延缓 留置适用的合同的类型以及行使留置权的时间
定金
《担》89条
从属性、需交付、合同履行前交付、是担保双方的债权
定金合同
当事人(给付定金方和接受定金方
金钱
证约的效力、预先给付的效力、担保的效力
立约定金《解》115条、成约定金、解约定金《解》116条
定金罚则及适用该法则的条件:P290-291
根据定金罚则取得定金或双倍返还定金 低于 20%的规定
定金与预付款、违约金的区别及关系 难点问题:
反担保:反担保为债务人时,反担保的方式有抵押和质押;反担保人为第三人时,反担保的方式有保证、抵押和质押。债权人与反担保人之间不存在任何合同关系,故债权人不得主张对反担保人的权利。
一般保证、连带保证与共同保证中的按份(共同)保证、连带(共同)保证的区别。(P39-40、P69-71)
保证期间与保证合同诉讼时效的衔接(《解》34
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