2011年考前突破資料之必考点总结理论法学.docVIP

2011年考前突破资料之必考点总结——理论法学 法理学 必考点一 法律规则★★★★★ 法律规则可以说是法理学每年必考的知识点，一般考察角度是法律规则的分类，给出一个具体的法律条文，让考生判断此条文属于什么性质的法律规则。 （一）内容规定： 1、授权性规则，规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则，即规定人们的可为模式的规则（可以） 2、义务性规则，是指在内容上规定人们的法律义务，即有关人们应当做出或不做出某种行为的规则。命令性规则（必须），禁止性规则（不得） （二）确定性程度 1、确定性规则，内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。 2、委任性规则，内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。 3、准用性规则，内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。 （三）程度 1、强行性规则，不允许人们随便加以更改的法律规则。如义务性和职权性规则。 2、任意性规则，自行选择或协商确定为法律关系中的权利义务内容。 必考点二 法律解释★★★★ 法律解释在近几年的司法考试真题中都有所体现，特别要掌握法律解释的分类，并注意考察角度的案例化趋势。主要内容有： 一、解释主体和解释的效力 1、正式解释：是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律做出的具有法律上约束力的解释。正式解释有时也称有权解释。(立法、司法和行政三种解释) 2、非正式解释：学理解释，一般是指由学者或其他个人及组织对法律规定所作的不具有法律约束力的解释。 二、解释尺度的不同 1、限制解释，法律条文的字面涵义显然比立法原意为广时，做出比字面涵义为窄的解释。 2、扩充解释，法律条文的字面涵义显然比立法原意为窄时，做出比字面涵义为广的解释。 3、字面解释，严格按照法律条文字面的通常涵义解释法律，既不缩小，也不扩大。 三、法律解释的方法 1、文义解释：这是指从法律条文的字面意义来说明法律规定的涵义。文义解释的特点是将解释的焦点集中在语言上，而不顾及根据语言解释出的结果是否公正、合理。 2、历史解释，通过研究有关立法的历史资料或从新旧法律的对比中了解法律的涵义。 3、体系解释，是指将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中，联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律。 4、目的解释，从制定某一法律的目的来解释法律。 必考点三 法与道德的关系★★★★★ 法与道德也是每年必考，主要考察法与道德的区别和联系，尤其是区别方面的对比。 法与道德的区别是： 一、生成方式 法由权威主体经程序主动制定认可，具有形式上的建构性。道德在社会生产生活中自然演进生成，不是自觉制定和程序选择的产物。 二、行为标准 法具体确切，可操作性强；道德对行为的要求笼统、原则，标准模糊。 三、调整方式 法一般只规范和关注外在行为，一般不离开行为过问动机。道德首先和主要关注内在动机。 四、运作机制 法是程序性的，程序是法的核心。道德与程序无关。 五、强制方式 专门机构、暴力后盾、程序设置、行为针对性和物质结果构成法的外在强制标志。道德在本质上是良心和信念的自由，因而强制是内在的。 六、解决方式 可诉性是法区别于一切行为规则的显著特征。道德不具有可诉性。 必考点四 法律推理★★★ 法律推理每年必考，需要掌握法律推理的种类和各自的含义，对在试题中出现的推理方法能够做出正确判断。 （1）演绎推理。由大前提、小前提和结论三部分组成。关键步骤有：识别一个权威性的大前提；明确表述一个真实的小前提；判断重要程度。 （2）类比法律推理。基本形式是：一个规则适用于甲案件；如果乙案件在实质上与甲案件相似，那么适用于甲案件的规则也可以适用于乙案件。通常认为，遵循先例的推理形式主要以类比推理为主。 （3）归纳推理是从个别到一般的推论。与演绎推理的核心区别是在对于前提和结论的主张的强度。演绎推理的主张是，如果前提为真并且是有效的，结论就为真且有效。而归纳推理的主张是，如果前提为真，结 则比较有可能为真或者不是假的。 （4）设证推理，设证推论是一种效力很弱的推论，但是它在法律适用的过程中是不可放弃的。这就意味着法律人在运用设证推理时必须清醒认识到假设是开放的、可修正的，必须尽可能地寻找法律上和法学上所允许的所有可能的解决方案，然后在这所有可能的解决方案中确定一个法律上和法学上所认可的最佳方案。 法制史 必考点一 魏晋南北朝时期法典的发展变化★★★★ 此考点在2008年卷一第9题，2008年卷一第57题，2005年卷一第64题，2004年卷一第60题中，均有所考察，特别要掌握“具例”的演变过程。 一、相关法律 1.《 魏律》（曹魏律），18篇，规定了“八议”。改具律改为刑名，置于律首； 2. 《晋律》（