德国《交易所法》关于上市公司的上市申请材料不实陈述之民事责任介绍..doc

德国《交易所法》关于上市公司的上市申请材料不实陈述之民事责任介绍 主力军 【学科分类】经济法学【出处】法大民商经济法律网【写作年份】2009年 【正文】 中国资本市场的形成严格来讲，应该上溯到19世纪末期，当时的清王朝对外负有大量赔款，政府财政赤字相当严重，不得不向西方列强借款。西方各国的大银行机构借贷款之机纷纷进入中国市场，如英国汇丰银行，美国花旗银行，德国德意志银行等金融机构相继在中国上海设立分行或办事处。在西方资本进入中国的影响下，北京和上海等地开始产生了古老中国的新生事物——资本市场。20世纪初的民国政府也曾经参考外国法律相应制订了交易所法和公司法，而且上海证券交易所也制订了比较详细的交易所条例。但资本市场对国民经济的发展意义不大。1949年新中国成立后，政府对资本市场开始了限制，之后随着公有化和计划经济体制的不断加强，中国的资本市场渐渐失去了赖以存在的市场经济基础而沉睡了30年之久。1979年后，随着邓小平改革开放政策的深入发展，中国也开始了新的资本市场建设时期。为了提高中国资本市场的国际竞争力和推动国民经济的发展，因此建立一个稳定而健康发展的资本市场体制成为当代中国政府的一个宏伟目标。鉴于资本市场的国际化和市场经济的国际统一性，从比较法的角度研究西方发达资本主义国家的相关法制，对于本国的法制建设甚为必要。 一、德国资本市场与资本市场法概述 资本市场在德国学术界并没有一个统一的定义，学者们从不同的角度对于资本市场的功能和分类有多种不同的理解：第一，资本市场的功能在于能够使货币资本转化为实物资本；第二，资本市场是融通长期资金的市场的统称；第三，资本市场以融通资金期限的长短而区别于货币市场，资本市场包括银行中长期信贷市场和证券市场，而货币市场仅指融通短期资金的市场。 这种对资本市场不一的理解同时也说明了这一市场的复杂性和功能的多样性。虽然理论上对于资本市场没有一个统一的理解，但这在具体的经济实践中影响甚微。笔者认为，资本市场作为正常运转的市场经济的一个重要组成部分，其主要任务应该在于：调整众多的市场参加者和单个权利主体相互之问的权利义务关系，使资本得能流向国民经济所急需而又比较稳定和赢利较高的企业和产业，从而实现资本的最优利用，以推动国民经济稳定而健康地发展。而实现这一目标的关键乃在于加强或至少能够保持潜在投资者对于资本市场的信赖。因为一般而言，潜在投资者只有在对于一个市场的公正性、稳定性、透明性和盈利性有足够的信赖的前提下，才可能投资于这个市场。投资者对于其投资的盈利和损失风险的判断主要是依据资本市场上的大量而真实的信息做出的，所以德国立法者赋予投资者的首要的两个权利就是信息公开请求权和因这一权利受到侵害而引起的损害赔偿请求权。 德国的资本市场可分为一级市场和二级市场：一级市场是指证券的发行和销售的市场；二级市场是指证券的交易和流通的市场。证券的发行又可分为直接发行和间接发行：所谓的直接发行是指上市公司通过直接和投资者签订证券买卖合同以销售其证券而进行融资，而间接发行则指证券通过银行（一般是银行团）等金融机构以承销或包销的方式向社会公众发售。由于银行团拥有众多的销售渠道（如众多的国内或国外的分支机构），雄厚的资金以及具有丰富经验和专业知识的人员，其发售证券的便利条件和成功的可能性都是上市公司所不能比的。所以德国的证券发行一般采间接发行的方式。资本市场之所以有必要区分一级和二级市场的意义在于德国资本市场法对于不同的市场有不同的立法侧重：对一级市场的立法重点是资本市场信息的披露（主要是上市申请材料的公开），这方面的法律主要是《交易所法》（Borsengesetz），而对二级市场的立法重点则是证券的交易和结算，与之相适应的法律是《有价证券交易法》（Wertpapierhandelsgesetz）。本文由于篇幅的限制将重点论述《交易所法》对上市申请材料不实陈述的民事责任的规定。 二、资本市场的损失风险和不实陈述民事责任的关系 在资本市场上，投资人对于一种证券的投资获益一般是预测性的，并取决于该证券发行人未来发展的前景。因此证券在资本市场上是一种供投资人交易的特殊的风险金融商品，其品质在投资人决定投资时很难判断，而其未来的发展又受大量的风险因素影响，例如市场本身的风险、利息风险、汇率风险、企业经营风险及市场信息风险等等。所以投资人应该有难以获得预期收益，甚至完全失去投资资本（例如企业破产，其发行的证券失去价值等）的心理准备。但是资本市场的风险不应完全由投资人负担，如果造成投资人失去投资利益的风险因素可归责于发行人或其他责任人，那么投资人有权获得一定的损害赔偿。为了尽可能地保护投资人的利益、降低其损失风险，从而增强其对资本市场的信心，立法者亦应介入资本市场并限制市场主体的私法自治权，通过制定一系列制度对其行为进行规范，例如强