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论涉外非婚同居的法律规制 摘要：随着国际投资、国际技术贸易和服务贸易的发展以及自然人的跨国流动，涉外非婚同居已成为一个不可避免的现象。尽管各国法律对涉外非婚同居现象并不倡导，大多数国家对涉外非婚同居行为也有意不作出法律上的规范，以避免涉外非婚同居现象的合法化和普遍化，然而，对由于涉外非婚同居而产生的各种纠纷各国司法却是不能不予解决。 关键词：涉外非婚同居 身份关系 财产关系 法律适用 一、引言 20世纪中期以来，随着国际投资、技术贸易和服务贸易的迅速发展，以及知识经济时代以个人技能为特征的文艺、体育、科学领域中的自然人的跨国流动异常活跃，国际劳动力市场逐渐形成。在劳动力市场国际化的过程中，自然人必然有两性情感生活的需要和寻求，随着社会生活节奏的加快，劳动方式和场所的经常变动以及人们社会观念的多元化，涉外非婚同居已成为许多人的选择。 无论是发达国家，还是发展中国家，各国法律在传统上一向倡导和维护的是传统婚姻家庭关系，而对于非婚同居关系并不给予规定。然而，20世纪中期以后，随着（涉外）非婚同居的现象的逐渐增多，各国法律对其的态度有所转变。在美国，由于各种原因而不得不承认非婚同居的合法性；在北欧，非婚同居已经合法化，为社会和国家法律所认可，有的国家还修改法律或建立相应的法律制度以适应社会经济发展的变化。这种转变绝非偶然，一方面，从政治经济学的理论来说，社会生产方式规范和制约人们的生活方式，自然人的频繁跨国流动、跨国提供劳动等生活方式是造成涉外同居现象的社会基础。涉外非婚同居的两性生活方式为部分人群所选择，一国的法律就应当作出选择，有些国家的法律已经对此作出了积极的回应、制定了规制此类社会关系的法律，应当说这是符合社会发展规律的。另一方面，从自然法的观点来看，有什么样的社会关系，就应当有相应的法律去调整，但法律作为引导和规制社会生活的制度，往往体现了政府的态度和政策导向。传统上，各国普遍阻止和抑制非婚姻两性关系的存在，认为它是非法的、不道德的；然而，人们的生活方式是随着社会经济活动和劳动方式决定的，市场经济下劳动力的频繁流动，人们谋生地域的经常改变，使非婚同居成为男女两性结合的方式便不可避免的发生，它并未因法律的禁止、国家政策的排斥、道德对其的否定而收敛。相反，它逐渐成为现代社会和法律不可忽视的一种现象。 非婚同居是指没有婚姻关系的男女两性的同居行为，包括婚外同居和未婚同居。婚外同居是一种严重伤害夫妻感情的违法、犯罪行为，是对一夫一妻制的公然挑战，直接影响婚姻家庭关系的稳定，必须给予禁止和制裁。未婚的一男一女未履行结婚手续而持续同居生活的行为，未来若履行手续，则构成婚前同居；若始终未结婚而持续或者终止同居关系，则属于非婚同居。本文所探讨的是具有涉外因素的非婚同居中的未婚同居现象或者行为问题。 二、涉外非婚同居的法律性质和特征 涉外非婚同居，是指具有涉外因素的未婚男女未履行结婚手续而共同居住、共同生活的行为。涉外非婚同居作为一种民事关系，各国对其的法律态度和规定可以有所区别，但拒绝对其进行法律调整则是一种消极的不可取的政策，既不利于保护当事人的合法权益，也不利于国际经济关系的发展。如果对涉外非婚同居采取立法规制和司法救济等全面的法律调整，无疑将迫使国家立法要对涉外非婚同居这一社会现象作出明确的表态，但在目前情况下，绝大多数国家均以维护传统婚姻家庭关系为法律传统，不愿对涉外同居行为给予肯定性规定。只有在涉外非婚同居成为大多数人选择生活方式时，才会作出立法表态。但如果对涉外非婚同居仅作司法救济的法律规定，即可达到解决同居者纠纷的目的，又可避免法律表态的困窘。 法律对任何社会关系的调整，都需要从分析这种社会关系的性质和特征入手。对于涉外非婚同居关系，笔者试从以下几个方面作以分析： （一）符合结婚实质要件的规定 涉外非婚同居当事人选择非婚同居，突出的区别是未履行结婚所要求的登记等行为，希望进行一种双方依赖和约束较少的同居家庭生活方式，因此，应当符合结婚实质要件的规定，达到结婚实质要件的基本要求。如果一男一女双方完全自愿，成年且具有完全民事行为能力，无近亲关系及法律禁止的其他事项，就达到了非婚同居的实质条件的要素。一男一女的两性组成的家庭是人类社会男女结合的自然关系，而同性婚姻或者性关系属于违反自然的行为，被绝大多数的国家所禁止和拒绝。男女双方完全自愿是民事关系的基本原则，特别是在确定两性和情感关系方面，若违背双方自愿就是违法的，甚至构成犯罪，双方成年具有完全民事行为能力是民事关系的基础和前提，因为其有别于婚姻，因此，笔者认为无须以达到最低婚姻为标准；而无近亲关系及法律所禁止的其他事项，主要是从社会伦理和公共健康的角度考虑的。 （二）持续一定的期间 涉外非婚同居是基于感情而发生的一种有别于婚姻关系的两性结合，是一种较为稳定的男女同居行