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[转载]查处发起人、股东未按期交付出资案件操作规程（转） (2011-06-16 23:05:42) 转载▼ 标签： 分类： 原文地址：查处发起人、股东未按期交付出资案件操作规程（转）作者：人在他乡 ◆ 法律法规依据及行为属性 一、规范法条 《公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。” 《条例》第二条“有限责任公司和股份有限公司设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。 申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。” 二、查处罚则 《条例》第七十条“公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额5%以上15%以下的罚款。” 三、行为性质 属于违反行政（登记）管理规定和扰乱市场经济秩序的违法行为。 ◆ 该违法行为发生的原因及结果 在公司设立或取得变更后，承诺出资人（发起人或股东）承诺并登记注册的分期或足额出资额或出财物数量，没能在约定或者规定的期限内予以足额（分期有所承付，但是，没能全部按期承付）实现。即在公司的实有注册资本中，没能按期实现该出资人所承诺限期内分期足额或终期足额交付公司的资金或财产的权属转移的承诺。造成上述违法行为发生的原因，属于非主观故意性的（特殊情况下，法人股东属于故意虚假出资的例外），或是因为自有资金紧张、周转不畅，或是因为财产权属转移手续困难、时限紧张等原因，当事人因上述不可抗力无法在登记承诺的期限内，实现其承诺的分期足额或终期足额出资数额或转移财物权属。 ◆ 追责时效 违法当事人向公司登记机关申请设立或变更登记至违法行为存续期间，两年以内发现并查处。如果行为未改，有连续或者继续状态的，发现即可查处。 ◆ 查处该违法行为的权力人 给当事人依法登记的公司登记机关。 ◆ 需调查的相关人 一、造成该违法行为发生的相对人 （一）负主要法律责任者 从事该违法行为的公司的发起人或股东。 （二）负次要法律责任者 涉案的公司法人，股东会，或全体发起人或全体股东指定的代表或者共同委托的代理人及其行为主要责任人、评估、验资、验证机构等。 二、应当主要调查、取证的相关人 涉案的公司法人、发起人、股东会、法定代表人、全体发起人或全体股东指定的代表或者共同委托的经办人、代理人、验资机构、公司的开户银行和公司登记机关指定的验资银行等。 ◆ 调查适用的行政措施 公司登记机关应当适用《行政处罚法》第三十六条“……全面、客观、公正地调查，收集有关证据；……”和第三十七条 “……询问或者检查应当制作笔录。行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定”的规定，采取收集证据、核实违法行为发生事实的调查措施，根据情节，必要时，也可以依据《行政处罚法》第八条第（五）项的规定，暂扣违法当事人公司的营业执照，并依据《条例》第七十条的规定，责令其改正违法行为。 ◆ 查证取向及注意事项 一、该违法证据的主要标的物 发起人或股东投入资金的银行对账单与其向公司登记机关提交的公司章程、验资机构证明、财产转移证明，以及不可抗力造成出资困难的相关证据等。凡是能够证明违法事实的有关证据材料都应提取入卷，具体如下： （一）物证、书证（原件或复印件） 1.公司主体资格证明：营业执照，公司法人的章程，发起人或股东当事人的身份证明，股东会或董事会决议（属于法人股东的，还应当调取该股东公司法人的股东会的投资涉案公司法人的决议或决定，因为公司法人决定向另外一个公司法人入股投资的决定权，法定为股东会的职权。见《公司法》第三十六条规定），在公司登记机关存档的其他登记文件等； 2.中介服务（包括承担资产评估、验资或者验证）等机构的陈述、验资的原始材料； 3.当事人的银行开户许可证、银行入资通知书等材料及其真伪鉴定材料，公司发起人、股东交付公司登记机关指定银行账户或其公司银行账户的资金走向的进出银行票据、对账单、账册、记账凭证等； 4.当事人财务部门的明细账目、现金账、银行账、固定资产账及其记账凭证等； 5. 当事人实物出资的发票，资产权属的证明文件及实物在注册资本中的实际占有情况的证据，能够明确财产所有权归属或者实物权属、价值的有关证据； 6.以货币方式出资的，调取公司股东或发起人出资的资金要约、来源、走向等材料； 7. 当事人借款协议、委托代理协议等其他证据等。 （二）当事人（法定代表人、全体发起人或全体股东指定的代表或者共同委托的代理人及其行为主要责任人、评估、验资、验证机构等相关人）的陈述。 （三）