致行动协议解决方法.docVIP

博注：对于实际控制人的专题研究，小兵最后分为五个部分：共同实际控制人、无实际控制人、一致行动协议关注、实际控制人是否变更以及认定实际控制人特殊情形。而前两者小兵已经与大家分享，现主要总结其余三部分内容。 【案例情况】 一、新开源 【发行人披露报告期内王东虎（持股26.59%）、杨海江（持股12.93%）、王坚强（持股12.93%）等三人合计持有发行人等三人合计持有发行人的股权一直超过51%，为发行人的共同控制人。2009年4月26日三人签署了《一致行动人协议》。请发行人根据《首次公开发行股票并上市管理办法第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用—证券期货法律适用意见[2007]第1号》的有关规定，进一步说明并披露认定王东虎、杨海江、王坚强等三人为发行人共同控制人的理由和依据。请保荐机构及律师审慎核查并发表意见。】 （一）根据《首次公开发行股票并上市管理办法第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用——证券期货法律适用意见[2007]第1号》（下称“《适用意见》”）第二条之规定，认定王东虎、杨海江、王坚强等三人为发行人共同控制人。 《适用意见》第二条规定：“认定公司控制权的归属，既需要审查相应的股权投资关系，也需要根据个案的实际情况，综合对发行人股东大会、董事会决议的实质影响、对董事和高级管理人员的提名及任免所起的作用等因素进行分析判断”。 自新开源有限于2003年3月设立至今，发行人股东王东虎、杨海江、王坚强三人共同间接或直接持有发行人的股权均超过51%，拥有的股东会或股东大会表决权超过51%，能够控制和支配新开源有限股东会或发行人股东大会。三人在股东会或股东大会决策中一致行动，向股东会或股东大会提出任何议案及对股东会或股东大会的任何议案进行表决前，均先行协商，取得一致意见。经核查新开源有限设立以来的历次股东会会议资料，以及发行人于2009年4月创立至今的历次股东大会会议资料，该三人在新开源有限和新开源股份的历次股东大会决议中的表决意见一致。王东虎、杨海江、王坚强三人通过一致行动，得以支配股东会（股东大会）的决策。 自新开源有限于2003年3月设立至今，王东虎、杨海江、王坚强均一直担任公司董事，其中杨海江一直担任董事长。三人在董事会决策中一致行动，向董事会提出任何议案或对董事会的任何议案进行表决前，均事先协商，取得一致意见。 经核查新开源有限设立以来的历次董事会会议资料，以及发行人创立以来的历次董事会会议资料，该三人在新开源有限和新开源股份的历次董事会决议中的表决意见一致。新开源有限第一届董事会共有九名董事，第二届董事会共有五名董事，新开源股份第一届董事会共有七名董事（包括三名独立董事），包括王东虎、杨海江、王坚强，占发行人非独立董事的半数以上。王东虎、杨海江、王坚强通过一致行动，得以支配董事会决策或对董事会形成重大影响。 自新开源有限于2003年3月设立至2009年4月，董事、高级管理人员均由王东虎、杨海江、王坚强提名，该三人通过支配股东会和董事会的表决，得以支配董事和高级管理人员任免。发行人于2009年5月成立后，基于其对公司的控股地位和对公司董事会决策的实质性重大影响，王东虎、杨海江、王坚强仍然有权提名董事和高级管理人员，或能够对董事和高级管理人员的任免具有重大影响。 （二）根据《适用意见》第三条之规定，认定王东虎、杨海江、王坚强等三人为发行人共同控制人 《适用意见》第三条规定，发行人及其保荐人和律师主张多人共同拥有公司控制权的，应当符合以下条件： （1）每人都必须直接持有公司股份和/或者间接支配公司股份的表决权。王东虎、杨海江、王坚强均直接持有发行人股份，共同持有发行人股份超过51%，符合该项条件。 （2）发行人公司治理结构健全、运行良好，多人共同拥有公司控制权的情况不影响发行人的规范运作。发行人公司治理结构健全、运行良好。发行人建立了由股东大会、董事会、监事会和高级管理层组成的公司治理结构，按照《公司法》、《证券法》、《上市公司章程指引》等法律、法规的要求，对《公司章程》进行了修订，同时根据有关法律、法规及本公司章程，制定了《股东大会议事规则》、《董事会议事规则》和《监事会议事规则》，已建立起符合股份公司上市要求的法人治理结构。公司治理结构相关制度制定以来，股东大会、董事会、监事会、独立董事和董事会秘书依法规范运作，履行职责，发行人治理结构的功能不断得到完善。中勤万信于2010年1月16日出具的勤信鉴证字[2010]2001号《内部控制专项鉴证报告》认为公司“按照《企业内部控制基本规范》以及深圳证券交易所《上市公司内部控制指引》等相关规定建立的与财务报表相关的内部控制于2009年12月31日在所有重大方面是有效的。”王东虎、杨海江、王坚强共同拥有发行人控制权的情况不影响发行人的规范运作，符合该项规定。 （3