新精典课件型犯罪的刑法困境及应对 2.ppt

新型犯罪的刑法困境及应对 主讲人:肖洪 非法制造枪支、弹药、爆炸物罪 1、非法制造大炮的行为的认定？ 诸断罪无正条者，入罪，则举轻以明重；出罪，则举重以明轻。 2、非法制造烟花爆竹的案件的认定 危险驾驶罪 在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。 危险驾驶罪的主观要件的认定？故意 生产、销售伪劣产品罪 1、生产销售、伪劣产品罪与其他特别法条之间的关系——说明法条竞合犯的处理原则； 2、生产、销售伪劣产品罪的金额计算——已经销售的销售金额与货值金额的关系？ 组织、领导传销活动罪 组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。 1、什么是“组织、领导者”？ 2、其他参与人员是否处罚，骨干分子呢？ 非法经营罪 1、如何界定非法经营罪的范畴？ 非法经营罪现在成为一个新的“口袋罪”，怎样界定非法经营罪的范畴。一般认为以法律明文规定的为限，没有明文规定的一律不用这个罪名。 2、非法经营行为的认定，如非法经营烟草。 集资诈骗罪 1.主观方面具有非法占有集资款的目的。 如何认定：明知没有归还能力而大量骗取资金，携带集资款逃跑，挥霍集资款致使无法返还，使用集资款进行违法犯罪活动致使集资款无法返还，具有其他欺诈行为、拒不返还集资款、或者致使集资款无法返还，隐匿、销毁账目，或者搞假破产、假倒闭，以逃避返还资金。 集资诈骗罪 2.计算诈骗数额？是否扣除案发前已经归还的数额？ 根据司法解释规定：“对于多次进行诈骗，并以后此诈骗财物归还前次诈骗财物，在计算诈骗数额时，应当将案发前研究归还的数额扣除，按实际未归还的数额认定，量刑时可将多次行骗的数额作为从重情节予以考虑。” 集资诈骗罪 但笔者认为，由于犯罪危害结果应该是计算到危害结果发生之日，而“案发”的时间与犯罪结果发生的事件有时可能间隔太长，故以“案发前未归还的数额”作为评价标准，虽具有可操作性，但值得商榷，这样将导致放纵犯罪嫌疑人。 同时，笔者主张即使采用立案标准，也必须是“大立案”标准，即只要所有的执法机关，包括纪委、行政机关的“立案”都可以算。 强奸罪 （1）先强奸后结婚的处理？ 先强奸后通奸的不构成犯罪，当然先强奸后结婚不成立犯罪。“不能给被害人带来第二重伤害”。 （2）强奸罪的奸淫行为的理解？鸡奸行为的是否成立奸淫构成强奸罪还是强制猥亵、侮辱妇女罪呢？笔者认为鸡奸行为应该是奸淫行为的一种。 （3）强奸幼女与嫖宿幼女的问题？ 刑法360条：嫖宿不满十四周岁的幼女的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。 （4）强奸儿童的案件 对“儿童”的解释？ ①1989年11月20日召开的第44届联合国大会一致通过了《儿童权利公约》。1990年8月29日，该公约经我国全国人大常委会批准。附：《儿童权利公约》第一条：为本公约之目的，儿童系指18岁以下的任何人，除非对其适用之法律规定成年年龄低于18岁。 ②国际条约能否为“法律”？ 俄罗斯认为国际条约是法律，故国际法高于国内法，但无法具体运用国际条约中的刑罚规定。欧洲大陆国家一般是批准国际条约时就马上修改相应的法律，甚至国内法先修改之后才应当参加国际条约；我国认为国际条约不是法律，因为国际法并不高于国内法，故必须转化为国内法才能适用。 盗窃罪 （1）盗窃虚拟财产的认定？ （2）多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的理解？? 司法解释规定：二年内盗窃（既遂还是包括未遂？）三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。 ????非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。（这个解释与两抢的司法解释一致。） ????携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。 ????在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。 诈骗罪 （1）行为人使用诈骗骗取财物，但同时支付了价值相当的物品，是否构成诈骗罪？ 张明楷先生认为成立，因为如果没有行为人的诈骗，被害人不会去支付钱财购买物品，因此，同样成立。但是就牵涉是否诈骗罪要扣除成本的问题。 案例：诈骗案件中被告人雇佣了一些人利用QQ聊天来骗人消费，是否要扣除成本。 （2）被骗者与财产处分人不是同一人，是否构成诈骗罪呢？ 诉讼诈骗，最高人民检察院2002年10月24日《关于通过伪造证据骗取法院民事裁判占有他人财物的行为如何适用法律问题