2011律政名师理论提高班张海峡商经讲义供参习.doc

2011年商法经济法标准讲义 张海峡 第一章 公司法 一、概述 个人独资企业、合伙企业、公司是标准的企业法律分类。 （一）公司的概念和特征 公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人。 总结： 1一人公司和国独的 性不体现在投资主体间，体现在管理监督主体中。 但是他俩都没有 性。 2普伙-有限公司-股份公司-上市公司。 公司作为独立法人，必然具备最重要的三独属性： 1独立的财产 总结：A股东要转移出资所有权；B公司都有最低资本限额；合伙没有这些要求。 2并且能够以自己的独立的名义享有民事、商事权利 总结：告公司，告法人名义；告个人合伙，告合伙人名义；告合伙企业，告（ ）名义。 3并独立承担民事、商事责任。 总结：A股东责任有限，公司责任独立！ 表现在：a股东对公司( )不负责；b股东对公司( )不负责； B公司和股东是双重人格，股东是股东，公司是公司，谁也不管谁！因此，公司存在 问题。公司 ，股东 。 （二）公司权利能力和行为能力 （1）转投资及担保的限制。 A公司转投资对象：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。公司分立其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。　　公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。 　　 （1）挪用公司资金； 　　 （2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； 　　 （3）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； 　　 （4）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； 　　 （5）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； 　　 （6）接受他人与公司交易的佣金归为己有； 　　 （7）擅自披露公司秘密； 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 总结：１为什么忠实勤勉义务没有监事呢？因为监事（ ）主体！ ２公司强调一个字（　　　），合伙强调一个字（　　　　）。 法律约束： 公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。　　公司应当定期向股东披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况。 作为作为信托对象和商业使用人，此处是对他们履行忠实义务的控制机制。 法定代表人：董事长、执行董事、经理。 总结：１代表人过少，不利于效率，因为跨国公司的广泛存在，但是工商部门反对，不利于登记制度；现在折中，三个人可以担任，但是章程只能确定其中一个。 　　２三资企业的董事长，就是法定代表人；经理，在现实生活中就是总经理。 高管： （1）法定高管：经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书。 （2）章定高管：章程规定的其他人员。 （三)公司财务与会计 1.公司收益分配。 （1）公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取。 公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。 总结：利润-补亏-纳税-提法定公积金-提任意公积金（选择性）-分红 公司从税后利润中提取法定公积