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国际法考试终极版供参习
总论 前六章
国际法与国内法的关系
答:(一)早期学说:1.一元论:(1)国内法优先说:源于黑格尔的“国家至上”观念,有浓厚的强权思想。国内法有先说,不仅在理论上非常片面,而且和现实的法律经验也很不相符,经过第一次世界大战,特别是第二次世界大战后,这一学说已经逐渐衰落。(2)国际法优先说:较系统的理论是在进入20世纪后才逐步形成的。这种理论认为,国际法与国内法是一个法律体系,在此体系中,国际法应处于金字塔的最高位,各国的国内法从属于国际法,处于低位。但是,这一学说却始终无法证实这个原始规范自身的效力依据,最后只能勉强把他归结到“法律良知”等一些抽象的概念中去。2.二元论:国内法和国际法的关系,不是一种从属关系,而是一种平行关系。他们基础不同,性质不同,各有自己的效力范围,分别形成两种完全独立的法律体系。
(二)国际法与国内法是不同的法律体系,但这两个体系之间相互联系,彼此之间起着互相渗透、互相补充和互相促进的作用。国家在制定国内法时,不能忽视其应尽的国际义务,在参与制定国际法时,又不能无视本国的主权。国际法不得干预国内法,国内法不得改变国际法,两者的关系应是协调一致的。 1.从国际法方面看与国内法的关系:(1)国际法上有原则规定,要求国内法作出具体规定;(2)国家不能用国内法的规定来改变国际法的现有原则、规则和规章制度;(3)国际法也不能干预国家按照主权原则所制定的国内法。 2.从国内法方面看与国际法的关系:(1)国际法被认为是国内法一部分,因而在国内具有法律效力;(2)为实施国内法,有时必要在国内法上对国际法原则、规则、规章和制度加以规定(3)国际法与国内法发生冲突时,有的国家采取国际法是本国法一部分,或在宪法上作规定,或高于国内法;一般而言,条约较为复杂,有些条约在国内具有执行效力;有些条约则需通过国内法才有效力,有些国家规定,条约和国内法具有同等效力;也有国家宪法或法律明文规定条约的效力高于国内法。
《国际法院规约》第38条
答:《国际法院规约》第38条第1款规定:“法院对于陈述各项事端,应依国际法裁判之,裁判时应适用:1.不论普通或特别国际协约,确立诉讼当事国明白承认之规条者。2.国际习惯,作为判例之证明而经接受为法律者。3.一般法律原则为文明各国所承认者。4.在第59条规定下,司法判例及各国权威最高之公法学家学说,作为确定法律原则之补助材料者。”
三、国际法主要渊源类型
答:1.国际条约;2.国际习惯;3.一般法律原则;4. 司法判例及各国权威最高之公法学家学说5.“公允及善良”原则;6.国际组织和国际会议的决议。
四、国际法的概念及其特征。
答:1.概念:国际法主要是国家之间的法律,它是为满足以国家为成员的国际社会需要而产生的,主要是调整国家之间的法律关系,确定国家间权利义务的法律原则、规则和制度。他们是通过国际程序而形成的。
2.特征:(1)国际法的主体主要是国家;(2)国际法的制定主要是通过国家之间的协议来实现的,国际社会没有专门的立法机关;(3)国际法调整的对象是国际关系,主要是主权国家之间的关系;(4)在强制实施方面,国际法也与国内法不同,没有超国家的强制机关凌驾于主权国家之上,主要靠国家的自身行为自觉遵守。
五、强行法(jus cojens):亦称为绝对法、强制法或强制规律,指必须绝对执行的法律规范,是与任意法相对应的一个概念。1969年,《维也纳公约法公约》第一次正式使用了国际强行法概念。
六、国际法基本原则
答;1.国家主权平等原则;2.禁止以武力相威胁或使用武力原则;3.和平解决国际争端原则;4.不干涉内政原则;5.善意履行国际义务原则;6.国际合作原则;7.民族自决原则;8.尊重基本人权原则。
七、国际法主体的概念
答:国际法主体,是指具有直接享受国际法上权利和承担国际法上义务的能力的国际法律关系的独立参加者。作为国际法主体,必须具备三个基本条件:1.有独立参加国际法律关系的能力;2.有直接承担国际法上义务的能力;3.有直接享受国际法上权力的能力。
八、为什么国家成为国际法的主体
答:1.国家是构成现代国际关系的基本要素;2.国家具有完全的权利能力和行为能力;3.国际法主要是国家之间的法律;4.国际法的实施主要依靠国家。
九、国家的要素
答:定居的居民、确定的领土、政权组织、主权
十、国家的四大基本权利
答:(1)独立权:是指国家可以按照自己的意志处理其对内和对外的事务而不受任何其他权力的命令或强制,不受外来干涉的权利;
(2)平等权:是指国家主权平等,国家不论大小强弱或政治、经济、社会制度如何,在国际法上的地位是完全平等的,不仅指形式上的平等,更重要的是指实质上的平等;
(3)自卫权:是指国家在遭到外来武装攻击时可以采取相应的武力措施进行反击的权利;
(4)管辖权:是指国家对
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