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- 2017-02-09 发布于河南
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关 于 形 成 权 的 探 讨
026963 赵蕾 法研2班
理论预备:
(1) 英国《牛津法律大词典》“权利”条目的撰写者写到:“权利,这是一个受到相当不友好对待和被过度使用的词。”可以说,“权利”是一个在法学文献中出现频率最高的词语。权利是民法上的中心概念,是贯穿整个民法的基本链条。
(2) 任何权利都指向一种法律关系,离开法律关系谈权利,就像离开父子关系谈父亲一样,无从谈起。
(3) 探讨一种权利关键在于探讨该种权利会给具体的法律关系产生什么影响。
(4) 以长于思辩为特色的德国民法理论将权利按所谓“法律上的力”区分为四种类型,即请求权、支配权、形成权、抗辩权。
形成权的概念探源
形成权是大陆法系的概念,更确切地说是德国法的概念,它是法学家们经过不断的思考而逐渐明朗的。
在形成权被提出来之前,法学者习惯于将法律上所承认的赋予各个权利主体的权能,定性为支配权和请求权,并且依照此种分类原则决定其结构,其绝对性或相对性,其所包含的“能为”和“得为”,其行使或主张的效果、界限和其他种种。
1889年德国法学家Enneccerus在其关于法律行为的著作中论述了难以纳入当时的权利体系中的“取得之权能”的概念(Erwerbsberechtigungen),这是形成权概念的最初发端,其后国际私法学家Zitelmann在此基础上铸造了法律上“能为之权利”——权能(Kannrecht)的
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