IPO新三板中委托持股的法律效力披露及清理(含相关案例).docVIP

IPO、新三板中委托持股的法律效力、披露及清理（含相关案例） 　　一、相关规定 　　（一）《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第28号——--创业板公司招股说明书》 　　第三十八条　发行人曾存在工会持股、职工持股会持股、信托持股、委托持股或股东数量超过二百人的，应详细披露有关股份的形成原因及演变情况。进行过清理的，应当说明是否存在潜在问题和风险隐患，以及有关责任的承担主体等。 　　（二）《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号－－招股说明书》 　　第三十八条　发行人曾存在工会持股、职工持股会持股、信托持股、委托持股或股东数量超过二百人的，应详细披露有关股份的形成原因及演变情况；进行过清理的，应当说明是否存在潜在问题和风险隐患，以及有关责任的承担主体等。 　　（三）《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(三)　　第二十五条　有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。 　　前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。 　　实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。 　　第二十六条　名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。 　　名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。 　　（四）《最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）　　第十五条 合同约定一方实际投资、另一方作为外商投资企业名义股东，不具有法律、行政法规规定的无效情形的，人民法院应认定该合同有效。一方当事人仅以未经外商投资企业审批机关批准为由主张该合同无效或者未生效的，人民法院不予支持。 　　实际投资者请求外商投资企业名义股东依据双方约定履行相应义务的，人民法院应予支持。 　　双方未约定利益分配，实际投资者请求外商投资企业名义股东向其交付从外商投资企业获得的收益的，人民法院应予支持。外商投资企业名义股东向实际投资者请求支付必要报酬的，人民法院应酌情予以支持。 　　根据上述规定，委托持股事宜首先是名义出资人与实际出资人之间基于委托持股协议产生的合同法上的权利义务关系，实际出资人作为公司的隐名股东不具有对抗第三人的效力；名义出资人对其所持股权的处分行为参照物权法第一百零六条有关无权处分和善意取得的规定办理；实际出资人只有在实际履行了出资义务后，方可向名义出资人主张有关投资权益归属的权利；解除该委托持股关系即将目标公司的名义出资人变更为实际出资人，仍需按公司法第七十二条有关有限责任公司股权转让的规定办理，即需经目标公司其他股东半数以上通过。为首发上市之目的，就有关委托持股事宜，需详细披露有关股份的形成原因及演变情况，包括清理过程，排除潜在问题和风险隐患或明确有关责任的承担主体。 　　二、案例 　　（一）银邦股份（股票代码：3000337，上市时间：2012年7月18日）--为保留集体企业帽子而代持 　　反馈意见：1.代持情形是否有相关协议或证明文件；2.转让方对解除代持是否进行了确认，代持是否存在潜在纠纷。 　　补充法律意见书披露了设立代持的《申请报告》及《解除委托代持协议》的具体内容，确认代持清理后不存在潜在纠纷。 　　（二）雪人股份（股票代码：002639；上市时间：2011年12月5日）---因经营管理的方便而代持 　　反馈意见一:请保荐机构和律师核查并披露雪人有限在2004年、2007 年、2008 年形成自然人股权代持的原因，实际持有人以他人名义代持股份是否存在规避相关法律法规情形。目前已还原为实际持有人持有的股份是否存在纠纷和潜在风险。 　　补充法律意见书披露的核查方法为根据发行人及控股股东提供的说明及对股权代持人和实际持有人的访谈；披露了代持原因，股权转让款及出资实际情况；解除代持的过程核查内容包括为发行人工商登记材料、发行人及其股东提供的说明及对有关股权代持人和实际持有人访谈，确认股权已还原为实际持有人持有的股权权属清晰，不存在纠纷和潜在风险，描述较为简单。 　　点评：补充法意披露了出资和股权转让款的缴付情况，但对是否核查了支付凭证没有明确交代，个人认为应当