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集团公司治理结构与内部控制 中国政法大学 贺绍奇 一、集团公司、企业集团概念 （一）集团公司、企业集团概念 德语国家：康采恩 美英国家：关联企业（affiliated corporations）、关联集团（affiliated group）或者母子公司（parent and subsidiary corporations） 我国台湾：关系企业（立法）、集团企业（学界、实务） 我国：企业集团、集团公司 结论：舶来品，没有统一的定义，滥用导致内涵含混不清 国务院国资委答记者问 一些大企业业务庞杂、主业不突出、辅业包袱重，子企业层级过多、数量过多，母公司对子公司失控，是企业效率低下、国有资产流失的重要原因。 ----国资委负责人就《关于推进国有资本调整和国有企业重组的指导意见》答记者问 概念的比较 我国企业集团、集团公司的概念 企业集团定义： 1、学术界：企业集团是若干法律上独立的企业形成的置于统一管理下的经济联合组织； 2、官方定义： （1）国务院《深化大型企业集团试点意见》：一个企业集团应当由一个母公司及至少两个子公司组成。 （2）（企业集团登记管理暂行条例）：企业集团是指以资本为主要联结纽带的母子公司为主体，以集团章程为共同行为规范的母公司、子公司、参股公司及其他成员企业或机构共同组成的具有一定规模的企业法人联合体。企业集团不具有企业法人资格。 企业集团由母公司、子公司、参股公司以及其他成员单位组建而成。事业单位法人、社会团体法人也可以成为企业集团成员。 。 控股公司、实际控制人、母公司子公司、关联公司 控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东 。 实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 控股法人股东与实际控制法人=母公司 被控股或被控制的 关联公司，是指为公司控股公司或实际控制公司直接或者间接控制，以及可能存在导致公司利益在其直接或间接控制之间转移的其他关系的公司。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。 明晰企业集团与集团公司概念的法律意义 概念的核心是“控制”与“支配” ，企业集团与集团公司立法的关键是要确认公司之间“控制”与“支配”关系，即明确控制与被控制关系，支配与被支配的关系。 明确“控制与被控制关系”、“支配与被支配关系”的法律意义： （1）税收； （2）债权人利益保护； （3）少数股东利益保护。 法律对控制权行使的限制 （一）对被控制公司债权人的保护 债权人面临的风险：（1）集团公司组织结构模糊了集团成员之间资产边界，资产混同导致债权人误认为集团整个为其成员企业债务提供保障；（2）控股公司将风险转嫁到子公司，子公司承担责任能力不足，控股股东通过贷款套现；（3）利益输送，资产抽逃。 法律保护手段：损害赔偿责任，法人人格否认；衡平居次。 公司法人人格否认 我国公司法20条第3款 公司股东滥用法人地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害债权人利益的，应当对 公司债务承担连带责任 德国法上直索责任 美国普通法上的“揭穿公司面纱” 案例一 海南华强公司于1992年12月9日与中建公司签订了一份“房屋买卖合同”。公司约定中建公司以1.5亿元购买华强公司期房。买方按约定支付了4570万预付款，而华强公司却未依约交付房屋，后中建公司于1993年6月起诉到法院。 一审法院查明，华强公司、钟诚公司与钟华公司的法定代表人（董事长）系同一人，3家公司共用一个银行帐户、财务管理和会计核算也未分开。一审法院最终判钟诚公司、钟华公司同华强公司对中建公司购房款本息付连带偿还责任。二审法院支持了一审判决。 债权人保护：衡平居次（深石原则） 我国台湾公司法369条 控制公司直接或间接使从属公司为不合营业常规或其他不利益之经营者，如控制公司对从属公司有债权，在控制公司对从属公司应负担之损害赔偿限度内，不得主张抵消。 同时，还规定，前项债权无论有无别除权或优先权，于从属公司依破产法之规定或和解，或依法进行重整或清算时，应次于从属公司之其他债权受清唱 美国普通法“深石原则” 深石公司及另一家公司为控制从属关系，深石公司为其从属公司。法院认为深石公司在成立之初，即资本不足，且其业务经营完全受控制公司掌握，该公司经营都是为控制公司利益服务，故对深石公司债权人十分不公，法院遂判控制公司对深石公司债权劣后于其他债权人受偿。 少数股东的保护 （二）少数股东的保护 1、