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建筑挂靠施工问题的解决方式探析 　　摘要：所谓建筑挂靠施工，是指以营利为目的，挂靠方通过无偿或有偿的方式，对工程相应资质证书进行借用、租借，而出借企业在一定工程期内允许挂靠方在限定条件范围内，对外使用本单位的名义承揽工程。 　　建筑企业挂靠施工可能会导致工程质量下降、造价增加、工期拖延、安全隐患及人身损害等方面的危害。同时也会扰乱建筑市场秩序和妨碍建筑行业的健康发展。因此笔者将从法律、市场、行业、行政等角度探析建筑挂靠的解决之道。 　　关键词： 　　一、制定和完善相关法律法规制度 　　作为建筑领域的部门法律，《建筑法》从1998年开始实施以来，已经实施了十几年。而作为工程准入门槛的《招投标法》也实行了十四年。虽然，该部分对建筑领域的挂靠施工行为作出了界定，但由于建筑市场的复杂性、多样性等特点，其内容现已很难全部涵盖整个建筑领域的司法需要，虽然有些地区也出台过相关的法规、规章，但其适用的范围及规定的内容都有局限性，使得这问题在司法实践中难以得到统一适用。虽然2004年最高人民法院出台了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，在一定程度上弥补了此方面的法律空白。但一方面最高人民法院出台的司法解释并不是法律规定，另一方面其在内容规定中还存在不全面的现象。因此，建筑领域急需对相关立法进行完善，从立法角度来解决司法实践中取证难、定性难和处理难的局面，切实用司法手段保障相关利益人。 　　二、完善和规范建设工程的招投标流程 　　在招投标过程中，如果存在挂靠行为的话，挂靠方为了尽可能中标，会采取暗箱操作等方式，例如降低工程投标价格、与招投标公司暗中联系、通过非正常渠道获取工程底价等工程信息。由于此行为对建设单位并无不利，所以常常建设单位都置之不理，这样助涨了挂靠现象的存在。因此笔者认为，可以通过法律及行政法规完善招投标过程中责任的相应划分，如出现挂靠行为，建设单位应按一定比例缴纳相应的违约金，同时为了防止违约金有名无实，可由相关行政管理部门将违约金以保证金的形式暂与保存，待整个工程竣工合格后予以返还。同时，在工程施工过程中加强监管，如存在不符合规定之处，应按一定比例扣缴保证金，收归国有。 　　各级建设行政主管部门或招标监督管理部门在招投标管理过程中，可以对招标企业实行投标许可制度，就是投标企业和负责该投标工程的项目经理，分别领取投标许可证的正本和副本。在招投标前，应对投标人的资质证书、投标保证金银行凭证、营业执照、项目经理资质证书、公司银行基础账户、购买招标文件人员的长期劳动合同副本（一年以上）、公司为项目经理缴纳三险一金的证明等材料进行严格的资格审查，来确保项目经理的真实身份。在核对合格后，相关部门颁发领取投标许可证正本和副本。应值得注意的是，该许可证为一工程一颁发，只针对投标的工程。在承包企业中标后，应将许可证副本放于相应监管部门，直到工程竣工验收时方可领回。对缺少上述流程的相关投标单位，剥夺其投标资格。此制度已在江苏南通等地区推广，并取得了良好的社会效果。 　　三、加强行政监督管理部门的职责 　　虽然在《建筑法》第七章对行政监督管理部门的相关职责做出了落实规定，但在实际施工过程中，往往行政监管部门缺乏相关监管意识，存在监管措施落实不到位等情况。在出现工程质量问题后，也存在有问题无人处罚的情形。 　　笔者认为政府应建立健全建筑的信息网络动态管理平台，其中信息应包括建筑企业的注册登记信息、工程建设动态信息等方面，保证建筑市场信息的流畅。也可以为异地施工提供信息数据的共享。对于建设单位更好的做好工程的前期调研、信息查询提供权威的信息渠道。同时，要做好信息的更新和记录，在工程监管的过程中，及时将工程的施工进度及工程管理信息记录到信息平台中，对查处的问题工程，要对承建单位作出信用等级记录，并将此记录直接与企业的建筑等级评定挂钩，通过增加信息的透明度，来避免建筑施工的挂靠现象。 　　监督管理行政部门还应该加强动态管理监督机制。监督部门不但要做好定期的管理检查，也要做好不定期的抽查式检查，做到深入到工地一线，不但要对工程的施工进度、工程质量进行抽查，还要对施工的管理人员及施工人员进行现场核对，如发现挂靠顶名的情形，应对相关的责任方从信用评级、工程保证金、行政处罚等多角度来根除挂靠的滋生土壤。 　　四、监理单位的聘用及管理 　　建筑监理公司为建设单位提供专业的工程质量监督人员、对施工单位实施现场的全程施工质量监督和施工安全管控。因此，监理公司应具有专业的监理人才及正确的监理信息。但一方面在实际建设工程中，由发包单位所聘请的监理公司，往往与发包单位有千丝万缕的联系。同时，挂靠施工企业往往是发包方“明知”的建设单位，因此，在是否存在挂靠情形的监管过程中，监理单位常常都“睁一只眼闭一只眼”。另一方面，许多监