09法学外国行政法试卷及答案.docVIP

《比较行政法》 A卷 一、简述题（本题满分80分，共10小题，每小题8分） 1、罗马法系与普通法法系的比较 民法法系(Civil Law System)，是指以古代罗马法、特别是以19世纪初《法国民法典》为传统产生和发展起来的法律的总称。由于该法系的影响范围主要是在欧洲大陆国家，特别是法国和德国，且主要法律的表现形式均为法典，所以，又称大陆法系、罗马—德意志法系、法典法系。 普通法系(Common Law System)，是指以英国中世纪的法律、特别是普通法为基础和传统产生与发展起来的法律的总称。由于它主要渊源于英国普通法，被称为普通法法系、英国法系；又由于它以判例法为法的主要表现形式，被称为判例法系；由于在现代它是由英国法与美国法两大分支构成，又称英美法系。 两大法系的区别 （1）在法律思维方式的特点方面，民法法系属于演绎型思维，而普通法系属于归纳式思维和类比推理。 （2）在法的渊源方面，民法法系中法的正式渊源只是制定法，而普通法系中制定法、判例法都是法的正式渊源。 （3）在法律的分类方面，民法法系国家一般都将公法与私法的划分作为法律分类的基础，而普通法系则是以普通法与衡平法为法的基本分类。 （4）在诉讼程序方面，民法法系与教会法程序接近，属于纠问制诉讼，普通法系则采用对抗制诉讼程序。 （5）在法典编纂方面，民法法系的主要发展阶段都有代表性的法典，特别是近代以来，进行了大规模的法典编纂活动。普通法系在都铎王朝时期曾进行较大规模的立法活动，近代以来制定法的数量也在增加，但总体上看，不倾向进行系统的法典编纂。 另外，两大法系在法院体系、法律概念、法律适用技术及法律观念等方面还存在许多差别。 两大法系的联系： （1）本质相同。经济基础等相同。 （2）阶级属性相同。 （3）现阶段两大法系有相互融合的趋势。 2、法国行政法治原则 法国行政法的产生来源于法治观念，即国家必须服从法律。国家必须服从法律是17、18世纪自然法思想的主要内容，1789年法国大革命时，《人权宣言》正式把这个思想规定为法律原则。《人权宣言》声称蔑视人权是公共祸害和政府腐败的根源。第4条规定不得限制各人的自然权利，第5条规定凡法律未禁止的行为不得受到妨碍，第7条规定除非符合法律规定的情况和手续，不得控告、逮捕或拘留任何人。《人权宣言》的规定标志着法国从封建专制时代进入法治时代。1958年的《宪法》规定，《人权宣言》中规定的原则，仍是法国现行的宪法原则。行政法治是法治国的主内容。 行政法治原则是保障公民自由和权利的法律手段。没有行政法治原则，宪法和其他法律中规定的自由和权利丝毫不起作用。行政法治的内容随各国法律体系的结构不同而不同。法国当代的行政法治原则也不能和人权宣言时代完全一样。根据行政法院的判例和法国学者的意见，法国当代的行政法治原则包含以下几层意义。 (1)行政行为必须有法律的根据 行政机关只能在法律授权的范围内采取行动。在1958年宪法以前，法律授权的着重点是议会立法的授权。因为议会是民选的代表，行政机关只在议会授权范围内进行活动是民主政治的保证。但是1958年的宪法规定，行政机关不需要议会授权即具有制定自主条例的立法权。民主政治并未因此受到破坏，因为自主条例的权力来源于宪法。宪法也由人民代表制定，不由行政机关决定。行政法治中的法律包括法律形式渊源中的全部法律在内，不以议会立法为限。 (2)行政行为必须符合法律 法律在规定行政机关权限的时候，也规定行政活动的目的、手段、程序和条件，行政活动必须符合法律的规定。根据行政事项性质的不同，法律对行政机关拘束的程度不一样。有时法律规定行为的条件，以及在这些条件下应当采取的行为，行政机关没有自由决定的权力，这种行政活动称为羁束权限。有时法律授权行政机关在某种条件下，可以自由选择究竟采取何种行为，有一定的灵活性，这种活动称为自由裁量权限。羁束行政和自由裁量行政没有绝对的性质，一种行政可能在某些方面受到羁束，某些方面具有自由裁量权。 (3)行政机关必须采取行动保证法律规范的实施 行政机关不仅有消极的义务遵守法律，而且有积极的义务采取行为贯彻执行法律。上面已经指出，行政法的基本观念是组织公务和实施公务，公务的实质内容是满足公共利益的需要。行政法治原则要求行政机关积极采取行为贯彻执行法律，以满足公共利益．行政法治原则的这个内容反映行政法发展的趋势，从传统的以限制行政权力为中心，转向以促使行政权力更好为公众服务为中心。 (4)违法的行为引起制裁 依法行政的当然结果是对违法的行为实行制裁，以保证法治原则的实施。法国对违法的行为的制裁可以分为司法制裁和行政制裁。司法制裁的方式有：行政法院根据当事人的请求撤销违法的行政行为，或判违法的行政主体赔偿。