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条约在中国的法律地位 姓名：徐晓宇 院系：刑事司法学院 班级：刑1004 学号：2010501142 条约在中国的法律地位 摘要：条约具有广义和狭义之分，在当代，条约越发受到各国的重视；条约在国内适用需要进行“纳入”或者“转化”，并在一国的法律体系里处在某种确定的地位中，我国宪法对该问题未进行规定；根据我国的法律实践，条约在我国处于低于宪法高于法律的地位，并有望成为普遍适用原则。 关键词： 条约 适用方式 法律地位 随着全球化的不断发展，世界各国的之间的联系越发紧密。在现代国际实践中，越来越多的国家倾向于通过签订条约来调整国与国之间的关系。条约因其制定迅速、规定明确、不易发生争议等特点，数量大幅度增加，内容也越发广泛。《国际法院规约》第38条将国际条约列为首位，确立了其作为重要的国际法渊源的地位。 从国际法条约的理论和各国实践来看，如果要在一国国内执行一个根据国际法对该国一声笑的国际条约，特别是要在该国法院适用该条约的规定裁判案件，需要通过该国国内法把条约并入该国法律体系。然而，我国如何将条约并入我国的法律体系，即并入的方法以及并入后条约在我国法律体系的地位问题，我国宪法并未作出明确规定。《奥本海国际法》指出：“学说上争论大部分是没有实际结果的，因为所引起的主要问题——各国如何在它们的内部法律秩序的框架内适用国际法规则？以及国际法规则和国内法规则冲突如何解决？——不是参照学说来回答，二是要看各种国内法律和国际法的规则是怎样规定的。”故本文主要在中国的法律实践以及学说中寻找依据，尝试探讨条约在中国的法律地位问题。 条约的概念 一般而言，国际条约是指两个或两个以上国际法主体根据国际法签订的书面协议。根据条约缔约国的数量，可分为双边条约和多边条约；根据条约的性质和内容，可分为契约性条约和造法性条约。作为国际法的渊源，多边的造法性条约，特别是由世界上多数国家参加的造法性条约，其重要性比其他条约显然要大得多。 在我国国内法中，对于条约的提法并不一致，用词比较混乱。有些称“国际条约”，如《中华人民共和国民事诉讼法》中规定“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际条约的规定。但是我国声明保留的条款除外。”同称“国际条约”的还有《中华人民共和国刑事诉讼法》《中华人民共和国民法通则》《中华人民共和国著作权法》等。另外还有“国际公约”的称呼，海关总署发布的《中华人民共和国海关总署关于外国驻中国使馆和使馆人员进出境物品的规定》中“外国驻中国领事馆运进运出公务用品和领事邮袋、领事官员、领事工作人员和与其共同生活的配偶及未成年子女运进运出自用物品，海关根据中国已加入的有关国际公约和中国与有关国家签订的协议办理。”还有称“协议”或是“协定”的，如《中华人民共和国内河交通安全管理条例》。最后，有称“条约”的，如《中华人民共和国国防法》。 我国各种法律法规中五花八门的提法反应了条约的广义和狭义的问题。李浩培先生认为，广义的条约是指国际法主体间缔结而以国际法为准，旨在确立其相互之间权利与义务关系的国际书面协议。广义条约中的各种条约的名称还有宪章、盟约、组织宪章、规约、公约、议定书、宣言等，这些使用不同名称的国际文件只要在实质上符合上述定义，就都是广义条约的一种。狭义的条约是指上述广义条约的一种，即国际法主体之间达成的各种国际协议中以条约为其名称的那种协议，是广义条约中最正式的一种，用以记录国际法注意之间关于最基本的活最主要的法律关系或法律地位的意思表示的一致，它的缔结通常经过谈判、签署、国家元首的批准和批准书的互换，它可以以国家元首或行政首脑的名义缔结，但通常以政府的名义缔结。 条约在国内的适用方法 要探讨条约在一个国家的法律地位，先要了解条约是通过何种方法并入该国的法律体系的。 适用方法的分类以及各国规定 从国际法在国内的适用来看，虽然各国规定不同，但主要有两种适用方式：一种是二元论的实在法学派一贯主张的所谓的“转化”（transformation），因为国际法与国内法是两个完全不同的法律体系，所以，任何国际法规则在经过特定的宪法机制，如国会立法，“转化”为明确的国内法规则之前，在国内法中不发生效力。 英国是采用转化方式的典型国家。英国的宪法体制是历史上各方斗争与妥协的结果，对于可能会影响英国臣民权利和义务的条约，必须由议会立法将其作为国内法的规定才能在国内适用。包括必须改变或者增加国内法才能在英国执行的条约；规定哪些英王尚未赋有权力的条约；对英国加以财政义务的条约；铭文规定须经议会同意才能生效的条约；割让领土的条约。但是，对于一些并非旨在改变国内法而且不需要经过批准的相对不重要的行