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A thesis submitted to XXX in partial fulfillment of the requirement for the degree of Master of Engineering 以国际视野浅谈我国商会法的基本原则 　　王思鲁 　　前言 　　商会组织的出现由来已久，在我国近代也曾经得到过较好的发展，其地位和作用在立法上得到很好的体现。[1]新中国成立后，实行计划经济，1953年成立的工商业联合会成为全国性的商会组织。在中国深化市场经济改革和加入WTO后，商会和各种行业协会得到蓬勃发展。然而，由于立法的缺失，我国的商会和行业协会以各种形式存在，管理十分混乱，其设立、性质、法律地位、权责和运作均得不到法律的有效保障，难以发挥其应有的作用。因此，商会法的出台就显得十分必要。而立法的基础又在于确立其基本原则。本文尝试借鉴国外的立法经验并且结合中国的实际国情，探讨我国商会法的基本原则。我国理论上和地方立法都没有对商会有统一的认识。本文所谈的商会是指是一个以商人为其会员，以维护会员利益和促进工商业繁荣为宗旨的法人。这里的商人指的是进行商业经济活动的经营者和生产者，包括自然人和法人。这样定义的好处就是可以把狭义的商会以及同行协会都包含在内，又可以将手工业者、自由职业者以及农民的行会区分开来。 　　一、 多元化原则 　　商会的多元化，指商会可以由不同的主体来设立，同一行业和同一地区可以存在多个同性质的商会，商会的管辖范围和层次多样化。从世界各国的立法实践来看，多元化的商会是商会法的发展趋势。以英美法系为代表的国家，商会的设立大多是根据市场的需求，由私人设立，准入条件宽松，同一地区可以存在多个商会。以德国和法国为代表的大陆法系国家，商会大多由政府设立，商会是公法人，甚至履行政府的某些权力。以法国为例，法国《商法典》第L711条第2款规定“商会是政府部门中代表各自辖区内工商界利益的机构。”商会是法国行政部门的一部分，但具有独立的法律人格。[3]《商法典》第R711-1条规定“每个省至少设立一个商会，根据实际需要，商会可以管辖几个省。”除了省级商会，法国还设立了区域级商会和全国商会大会，而省级商会又可以申请成立联合会。[4] 可见，就算在这种只能由政府设立商会的国家，也允许一个省存在多个商会，而且还存在多层次的商会。在日本韩国亚洲国家里，政府设立的商会与民间设立的商会并存，在这种混合机制的社会里，同一地区的商会并存并没有受到法律的禁止。 　　我国目前的情况是长期实行“一地一业一会”的做法，造成这一状况的主要原因在于我国《社会团体登记管理条例》第十三条规定：“在同一行政区域内已有业务范围相同或者相似的社会团体，没有必要成立的，登记管理机关不予批准筹备。”然而，随着改革开放的不断深化，市场经济的不断发展，“一地一业一会”的原则完全不符合我国商会发展的现实要求。官方设立的商会，由于过度行政化和官僚化，难以发挥其应有的作用，因此民间出现大量由私人设立的商会，这些商会由于不能登记，只能变相挂靠全国工商联或者港澳等地商会，作为其分支机构在国内开展活动。制度上的缺失，客观上妨碍了民间商会的健康发展，也不利于国家对这些商会的有效监管。实施“一地一业多会”，是我国商会发展的客观要求。况且商会的多元化，能促进商会间的合作和竞争，促进商会的制度优化改革，保障企业享受高效优质的服务。 　　二、自愿性原则 　　从国外立法来看，自愿性原则并非是所有国家所采取的统一做法。大陆法系的国家有着强制入会的传统，而英美国家则是自由入会。[5] 由于英美国家的商会带着强烈的民办色彩，政府几乎不干涉商会的运作，商会与会员之间形成互益性关系，商会间的竞争激烈，自由入会和退会是理所当然的。相反，法国《商法典》关于商会的规定中，虽然没有明文规定企业必须入会，但是从其中的条文来看，只要做了工商登记的商人，均能享受商会提供的服务和参与商会的管理，却没有缴纳会费的义务。商会作为政府行政部门，其财政大部分来自于政府，而政府又通过一种叫做“职业税”(taxe professionnelle)来支付。由此可见，法国的商会并非会员制，而类似于政府的公共服务部门，不直接收取会员费。德国的入会制类似于法国，根据德国《商会法》第六条规定，凡是缴纳工商税，在当地生产经营的人均是会员。可见，形成这两种不同做法的原因在于，商会的设立主体不同以及会员费的缴纳方式不一样。对于以税收作为资金来源的商会，管辖区内的商人不再缴纳会员费，却享有会员的权利，这种法律推定的会员制，实际上契约论下税收公共服务的产物。 　　就我国目前商会走向多元化的趋势来看，德国法国的强制性做法是不可取的。首先他们的商会是以单一的设立主体为基础，以强大的税收财政支出为依托的，我国同一地区和行业的商会林立，设立主体不一