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第十六章 刑罚概述 第一节??????刑罚裁量的一般理论 一、量刑的定义 量刑，即人民法院对犯罪人裁量决定刑罚的活动。其内容： 1、对犯罪人是否决定处刑； 2、处刑的，刑种及刑度如何； 3、刑罚是否立即执行；等等。 二、 量刑的基本原则 （一）以犯罪事实为根据 “犯罪事实”：说明犯罪人罪行轻重及刑事责任大小的所有事实。 包括：罪前事实、罪中事实、罪后事实。 （二）以刑事法律为准绳 1、以刑法总则确定法定刑。 2、依刑法总则和分则的规定正确确定宣告刑。 第二节 刑罚裁量情节 一、概念 法院在依法对犯罪人裁量决定刑罚时所需考虑的（除犯罪构成以外）、据以决定刑罚轻重或是否给予刑罚处罚的各种事实情况。 二、主要分类 （一）法定情节：在量刑时必须适用的情节。 可分为 →应当型情节、可以型情节 （二）酌定情节：在量刑时酌情适用的情节。属于 →可以型情节 三、量刑情节的适用 （一）法定情节的适用 法定情节为法律明文规定，因此其适用必然受法律规定制约。 其内容有：从重、从轻、减轻、免除处罚。 从重、从轻处罚情节适用：对具有此情节的犯罪人，在量刑时，在法定刑的幅度内，判处相对不具有这一情节的犯罪人较重或较轻（较长或较短）的刑种或刑期。 减轻处罚：低于法定最低刑的处罚。 免除处罚：对犯罪人作有罪宣告但免除其刑罚处罚。 免除处罚不等于不处罚。 不处罚的前提是行为人的行为不成立犯罪。 （二）酌定情节的适用 1、客观分析酌定情节的性质（分析其属从严或从宽情节，不可依个人好恶而定。） 2、全面掌握、综合分析酌定情节（个案中常有多个酌定情节，有时其对量刑的作用不一致，有的从宽，有的从严。重要的是要综合分析适用。） 3、酌定情节的适用要遵循刑法基本原则：罪责刑相当、适用刑法人人平等。 刑罚裁量情节 法定量刑情节：法律明文规定的、能够影响量刑轻重的事实情况。 1、法定从重处罚 2、法定从轻处罚 3、法定减轻处罚 4、法定免除处罚： 对犯罪分子作出有罪宣告，同时免除其刑罚处罚。 是以构成犯罪为前提的。 酌定量刑情节：没有明文规定，从审判实践经验中总结出来的，反映犯罪行为的社会危害性程度和犯罪人的人身危险性程度，在量刑时酌情适用的情节。 动机、手段、时间、地点、一贯表现、悔罪态度等。 有人建议被害人的态度也是。 第三节 刑罚裁量制度 一、累犯 二、自首 三、立功 四、数罪并罚 五、缓刑 第三节 刑罚裁量制度 一、累犯 （一）概念 1、“累犯”认定的基本构架 2、中国刑法的累犯规定（参见教材） 3、累犯与惯犯的区分 4、累犯与再犯的区分 再犯是指再次犯罪的人，即：两次或两次以上实施犯罪的人。 （二）累犯的种类 1、一般累犯（刑法第65条） 因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚处罚，在刑罚执行完毕或赦免以后5年内再因故意犯罪应当判处有期徒刑以上刑罚处罚的犯罪人。 成立条件： 1）前后罪的性质：故意犯罪 2）前后罪刑罚的特点：有期徒刑以上刑罚 3）前后罪间隔的时间特点：后罪发生在前罪刑罚执行完毕或赦免以后5年以内。 2、特殊累犯 因危害国家安全被处刑，在刑罚执行完毕或赦免后的任何时候再犯危害国家安全之罪的人。 成立条件： （1）前后罪的性质：危害国家安全的犯罪 （2）前后罪刑罚的特点：任何刑罚 （3）前后罪间隔的时间特点：后罪发生在前罪刑罚执行完毕或赦免以后的任何时间 （三）累犯的刑事责任 —— 应当从重处罚 第三节 刑罚裁量制度 一、累犯 二、自首： 犯罪以后自动投案，如实交待自己的罪行——一般自首 或者被采用强制措施的犯罪嫌疑人、被告人、服刑罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行的行为——特殊自首，即“准自首” （一）一般自首成立条件 1、自动投案： 投案行为发生在犯罪人未归案之前 ——时间条件 1）犯罪事实或嫌疑人未被发觉。 2）犯罪事实或嫌疑人虽被发觉，但嫌疑人未受到讯问、未被施以强制措施时。 ——以上情况，犯罪人自动、直接向公、检、法投案的，是典型的自动投案。此外，下列情形视为自动投案。 1）嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或其 它有关负责人投案的。 2）嫌疑人因病、伤或为减轻犯罪后果，委托他人代为投案，或以信电投案。 3）罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或司法机关盘问、教育后，主动交待罪行的。 4）犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的。 5）经查实确已准备投案，或正在投案途中被公安机关抓获的。 2、投案行为是自愿的 除上述自动投案的表现外，还包括 1）并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的 —视作自愿 2）公安机关通知犯罪嫌疑人的