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证据法学Law of Evidence 江西财经大学法学院 谢小剑 法学博士 （E-mail：xiexiaojian1@ Mobile 第三部分 证明论 第七章 证明概述 第一节 证明的概念 日常生活：据实以明真伪（汉语大辞典） 科学研究：从命题的题设出发，经过逐步推理，来判断命题的结论是否正确的过程，叫做证明。 广义：司法机关与诉讼参与人为解决诉 讼争议及相关的待证事实而进行的诉讼 活动。 诉讼 狭义：证明是指国家公诉机关和诉讼当 事人在法庭审理中依照法律规定的程序 和要求向审判机关提出证据，运用证据 阐明所争议的事实，论证其诉讼主张的 活动。 一、狭义证明主体是公诉机关和诉讼当事人 证明主体是在诉讼中提出了自己的具体诉讼主张，并运用证据进行证明的人或单位。 三大诉讼中的证明主体 刑事诉讼：侦查机关、公诉机关、自诉人、被告人、附带民事诉讼当事人。 民事诉讼、行政诉讼：当事人。 广义：审判机关(自向证明主体、辩护人和代理人等是证明主体吗？196审判机关自向 二、证明对象是诉讼中的”争议”(民事）事实 诉讼中的争议事实分为两类：一类是事实争议，一类是法律争议。 三、证明过程与法庭审判紧密相联系 法庭证明和庭前查明的差异。 四、证明的属性不仅仅是一种抽象思维的认识活动，还是一种具体的诉讼行为，直接受各类诉讼法律的规范和调整。 第二节 证明的分类、体系与环节 一、证明的分类 自向证明 v.s. 他向证明 以证明指向的对象为标准，可以将其分为自向证明和他向证明两种形式。 自向证明：向自己证明 他向证明：向他人证明 严格证明 v.s.自由证明 以是否必须使用具有证据能力并经合法调查的证据进行证明为标准，将诉讼证明分为严格证明与自由证明。 严格证明是指用有证据能力的证据并且经过法定的证据调查程序所进行的证明。 自由证明无需运用有证据能力的证据或者无需经过法定的证据调查程序。又称为任意证明。 与严格证明相比，自由证明侧重于证明的快捷性，旨在尽可能避免诉讼迟延。 一般来说，严格证明是指针对实体法事实。自由证明是指针对程序法事实。 证明 v.s. 释明（稀明） “证明”与“释明” 两者影响法官心证形成的程度有所不同，各自的证明要求或证明程度有所差异。 “证明”要求让法官对案件事实达到内心确信的程度。 “释明”是指当事人对自己所主张的事实无需达到使法官确信的程度，仅需使法官可以大致推断案件事实为真即可。 “得生强固之心证（信其确实如此）者，为之证明。仅生薄弱之心证，亦即发生低度之确信（信其大概如此）者，为之释明。” 二、证明的体系（证明制度的构成要素） （一）证明对象 （二）证明主体(前面) （三）证明标准 （四）证明责任 证明对象 证明对象，又称为证明客体、待证事实或要证事实，是指证明主体运用证据加以证明的法律要件事实。 证明对象是我国诉讼法学界存在争论的问题，争论的焦点集中在证明对象的范围上：除了实体法事实之外，证明对象是否包括程序法事实和证据事实。 几个要点199 以刑事诉讼为例的解说 1.实体法事实 《法院解释》第52条：需要运用证据证明的案件事实包括：（一）被告人的身份；（二）被指控的犯罪行为是否存在；（三）被指控的行为是否为被告人所实施；（四）被告人有无罪过，行为的动机、目的；（五）实施行为的时间、地点、手段、后果以及其他情节；（六）被告人的责任以及与其他同案人的关系；（七）被告人的行为是否构成犯罪，有无法定或者酌定从重、从轻、减轻处罚以及免除处罚的情节；（八）其他与定罪量刑有关的事实”。 实体法上的事实包括：犯罪事实（构成要件事实、处罚条件事实）和犯罪事实以外的事实（影响法律上构成犯罪的事实、法律上加重减免理由的事实、酌情减轻处罚或缓期执行条件的事实）。 民事诉讼中的证明对象 证明对象的“七何” 2.程序法事实 但是，近年来，程序法事实属于证明对象也逐渐成为学界的通说。我也倾向于此。从广义上说，某些程序法事实如关于管辖、回避、强制措施、诉讼期限、违反法定程序等应当作为证明对象。因为在诉讼过程中，某些程序法事实也需要运用证据加以证明。 3.证据事实 第四十二条第三款 以上证据必须经过查证属实，才能作为定案的根据。 证人的可信性;对证人的视力\品格的证明 保管程序 视听资料是否被伪造等。 作者否认证据事实属于证明对象200 三、 证明的环节 取证 举证 质证 认证 （一）取证 取证的主体包括公安机关、人民检察院、和人民法院的工作人员。当事人、诉讼代理人、辩护人也有权收集证据。 询问、讯问 辨认