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经济法的规范性分析
经济法的规范性分析
摘要:经济法规范由于其调整对象的特殊性使其与其他部门法的规范先比具有显著不同。经济社会关系的复杂性、政府的有限理性与宏观调控结果的不可预知性,使政府不可能包揽所有事物,各种市场主体必须进行自我管理,因此经济法律规范表现出软法性、不可确定性与法律责任方式复合型的特征。
关键词:软法性、不确定性、复合型
纯粹法学理论认为,规范意指某事应当是或者应当发生,尤其是指人们应当以一定的方式行事。法是由国家制定或认可,以规范人们的权力义务为调节机制,并以国家强制力保证实施的规范体系。法律规范不同于道德规范和宗教规范,法律规范通过一种强制性命令对逆向行为进行制裁的方式来规定某种行为。从一般理论意义上,法作为一种规范体系可以对对人和社会起到指引、评价、预测、强制和教育作用。经济法作为体现国家干预市场关系的法律规范的总和,它必然具有一般法律规范的特征,并且在总体上也对社会具有上述之指引、评价、预测、强制和教育作用。同类事物从远处看大体上是相似的,作为法的部门体系之一的经济法具有法的共同规范性特征,以此和其他道德规范和宗教规范相区别,方能保持法律规范的社会规则区分的一致性。但是,经济法作为国家调控市场的法律,由于国家对市场的认识的不确定性,因此而造成的调节手段“在黑暗中的摸索前进”,使经济法的某些规范体现方式体现出非正式性,具体规则内容显示出相当的随机应变的灵活性。经济法的规范性所表现出来的与其他法的部门不同的规范特征,给我们对法律规则的认识带来了新的视野。
一、经济法的软法规范
软法是原则上没有法律约束力但是有实际效力的行为规则。(法国学者佛郎西施施尼德)。中国学者认为软法是一个概括性的词语,被用于指称许多法现象,这些现象有一个共同特征,就是作为一种事实上存在的可以有效约束人们行动的行为规则,而这些行为规则的实施总体上不直接依赖于国家强制力的保障。硬法指正式的法律规范体系,在中国,即是指法律、行政法规、地方性法规以及自治条例和单行条例、规章。软法现象是经济市场化、社会民主化、法律社会化及全球组织化的产物,它适合了市场经济、和谐社会、公共管理和国际合作的需要。软法可概括为国家法之外的、具有相当于或类似于法律的约束力的行为规范体系。不过,硬法为硬约束,软法为软约束。无论硬约束、抑或软约束,都要通过相应的“责任”体现出来。其中,软法的约束力,表示它一般不必由国家强制力量(包括审判机制)保障其实施,许多可由社会自治力量及市场机制去推动实现,比如,由国内行业协会实施的经济制裁在现实经济生活中,从国内层面考察,软法的表现可以归纳为以下几类基本形式(1)国家法之外的、属于公共政策的正式规范。第一,执政党和政府的政策。第二,国家机构的其他规范。(2)次国家法的民间社会自治规则第一,社会团体的规范。第二,企业、事业组织的规范。第三,基层自治组织的规范。(3)专业标准。作为经济软法的公共政策、民间规则、专业标准具有以下共同点:独立于国家法;由合法组织制定;规范性文件;具有相当于或类似于法律的约束力。 (4)交易习惯。在长期商品交换和提供服务过程中形成的、大家愿意遵守的习惯做法,可属于软法之列。软法适用于经济法发挥作用的公共治理领域,主要表现在——关于经济领域的发展权、分配权和安全权,——关于国民经济管理,——关于市场监管、消费者权益保护、环境保护、资源与能源的保护和节约,既由硬法规范调整,又由软法规范调整。比如,各类“行政指引”、各种绿色公约、各种社会监督,即为软法机制。——关于企业与政府、企业与社会的关系,既由硬法规范调整,又由软法规范调整。比如,企业承担社会责任,有些属于法定的要求,有些则属于企业界自律性的公约,后者更多地显示为软法机制。。一些经济法律规范的具体逻辑呈现出不同于此种构成的特征,很多政府经济调控法律和政策不具有强制力,只具有指导性。政府主要通过财政、税收和货币政策对市场经济趋势加以引导,企业等市场主体根据这些市场信息调整经营,如何转向完全以自己的意志为准,政府不能强制命令。如宏观调控法、投资法、计划法、产业调节法。在这种法律关系中,企业等主体的权利是企业依从国家宏观调控政策法律开展经济行为后可以享受相应的优惠政策待遇,而相应的义务是一种倡议型的要求,没有具体的制裁规定。一些经济法规范非强制性的原因在于国家干预市场的能力有限,故此在国家颁布的宏观调控法律规范中为国家干预法律关系主体双方预留了相当大的回转空间。只要国家对市场的规制行为代替不了市场机制,经济法中的非强制性规范就必然存在。
当然,我们在谈经济法规范的非强制性时,并不是要否认强制性法律在经济法中的地位,否认了经济法的强制性等于就否认了经济法是法律的一种。我们前述的硬法由于是国家立法或者是授权立法,是以国家强制力保证实施的,在具体的法律关系中其责任方式显现为直接的
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