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第四讲 公司设立 重点掌握： 1.设立中公司的法律地位 2.公司设立中交易行为的法律后果 3.公司设立与公司成立的关系 克兰逊诉国际商业机器公司 （马里兰一审法院，1964年） 国际商业机器公司（IBM）起诉，要求阿尔比恩 C.克兰逊偿付房地产中心购买电动打字机的欠款，理由是中心既不是法律上的公司，也不是事实上的公司，所以克兰逊作为中心业务的合伙人应该就该中心的债务负责。I.B.M.同时提出负有声明的动议，要求法院作出即决判决。克兰逊在时限内提出了附有声明的答复，反对即决判决。克兰逊提出，中心是实际存在的公司，所以他不应该就该中心的债务负个人责任。 按照双方同意的事实陈述，1961年4月，有人让克兰逊在一家将要成立的新商业公司投资。为此，他见了几位相关人士和一位律师，并同意购买股票，担任公司的管理人员和董事。此后，律师告诉克兰逊，已依照马里兰州法律设立了公司。克兰逊随即付了资金，并收到证明公司股票所有权的证书，而且看到了公司印章和会议记录薄。新企业的经营方式与公司的经营方式一样，有银行账户，由审计员负责管理公司的账簿和记录，也有公司签订租约的营业与办公场所。克兰逊被选为公司总裁，他所做的所有交易，包括与I.B.M.的交易，都是以公司管理人员的名义赊账。由于律师的疏忽，1961年5月1日就签字、认可的公司章程隔了很长时间后才注册登记。但是 克兰逊并不知道此事。5月17日和11月8日之间，中心向IBM购买了八台打字机，付了一部分货款，还欠了4333.40美元。本案是就此欠款提出的起诉。 思考： （1）设立中有瑕疵的公司是否有效成立？ （2）公司设立中交易行为的法律后果由谁承担？ （3）公司设立与公司成立是不是一回事？ 本案的焦点问题： 1.买卖合同的当事人是谁？ 2.设立中公司可否订立合同？ 3.克兰逊对公司未获成立不知情是否影响该案的处理？ 4.如果公司设立有瑕疵，有关管理人员是否要负个人责任？ 法院判决：不允许I.B.M否认该中心作为公司存在，所以，克兰逊并不就计算机的应付款负责。 理由： 第一，中心为事实公司。（1）符合法律规定，可以设立公司；（2）根据现有法律为设立公司做了诚实信用的努力；（3）确实使用或运用了公司权利。 第二，禁反言（estoppel）。如果否认公司存在的人曾经将此组织说成是家公司或是让人以为该组织是家公司或在与该组织做交易时承认该组织是家公司，则允许此人否认公司的存在是不公平的。 一、公司设立概述 （一）公司设立的含义 1.概念 公司设立（incorporation），是指为了取得公司法人资格，依照法律规定的条件和程序而进行的一系列行为的总称。 2.特征 （1）以创设公司法人为目的 （2）依法进行 （3）公司成立前行为 （4）特定主体实施 （二）公司设立的种类 1.发起设立 有限公司与股份公司 2.募集设立 股份公司 第78条　股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。　　发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。　　募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 （三）公司设立行为的性质： 1.合同行为说； 2.单独行为说； 3.共同行为说；（四）设立的内容：主要包括：订立发起人协议、订立公司章程、组成公司组织机构、申请设立登记、募股、出资、认购、召开创立大会 二、公司成立与公司设立 （一）公司的成立 定义：公司成立是指设立中公司已具备法律规定的实质要件、完成申请程序、由主管机关发给营业执照而取得法人资格的过程。《公司法》第7条：依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。 （二）公司设立与公司成立的联系与区别 1.联系 2.区别 （1）行为性质不同；（2）法律效力不同；（3）表现形式不同；（4）行为人不同； （三）公司成立的立法主义 1.种类 （1）自由成立主义 （2）特许成立主义 （3）核准成立主义 （4）登记准则主义 2.我国的情况 旧法区分有限责任公司与股份有限公司。 77条股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府的批准。 第6条　设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。　　法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应