外国民法法课程试题-清华大学-(附解析).doc

外国民法课程（附解析） 一、名词解释（25分） 1、直接诉权 2、潘德克顿学派 3、欧根·胡贝尔 4、日本“旧民法” 5、一般不法行为 二、论述题（75分） 1、试述法国民法典的成就及历史影响（25分） 2、德国民法典的制定过程对我们制定民法典有哪些启示？（20分） 3、试述日本不法行为法上的违法性阻却事由（30分） 〖参考答案〗 一、名词解释 1、法国法院为适应现代销售条件下强化对消费者保护的要求，创立了“直接诉权”制度。依直接诉权，遭受损害的最终买受人，可以不对自己的直接出卖人，而对一切在先的出卖人行使瑕疵担保请求权。 2、经过德国法典论争，19世纪的德国法学者大体放弃了早期民法典那种漠视历史的自然法方法，转而倾向于他们自认的法律科学。其中一部分人将主要的精力投入到对本土固有法律的历史考察中去；另一些人包括萨维尼，则致力于古代罗马法的研究，以发现其或可以适应其自身社会的需要的“潜在制度”。他们把《学说汇纂》的研究发展到最高、最系统的水平，世称“潘德克顿法学”。 3、欧根·胡贝尔，19世纪瑞士私法、法史、法哲学家。整部瑞士民法典是由他一人起草完成的。曾就职于瑞士联邦司法部，并为联邦参事会重要成员，起草民法典期间受伯尔尼大学邀请，出任该大学的教授。胡贝尔出生于瑞士的德语地区，通过其老师的传授，他从历史法学派那里吸取了丰富的营养，这一点表现在瑞士民法典受到了德国法律精神的深刻影响，并且，在某些规定上带有浓厚的日耳曼法的色彩。 4、1873年，日本政府在司法省设民法编纂课，于1876年着手起草民法，1878年完成初稿。1879年聘请法国人布瓦索纳德来日起草民法。法国人负责财产法，日本人负责亲属法。1888年完成草案，定于1893年1月1日生效，史称“旧民法”。 5、一般的不法行为，是适用明文宣示过失责任主义的《日本民法典》第709条而成立的不法行为。构成一般不法行为，需满足故意或者过失、因权利侵害而发生的损害、违法性与因果关系的构成要件。 二、论述题 1、法国民法典的成就有： （1）法国民法典规定了近代民族国家法律的几个基本原则，奠定了近代法律的基石。民法典的序编的内容，是近代民族国家的一切法律的基本原则。 ①法律统一原则 民法典第1条第1款规定：“经国王（共和国总统）颁布的法律，在法国全境具有执行力。在王国（共和国）各部分，法律自其颁布得为公众知悉时起具有执行力。” ②法律不溯及既往的原则 民法典第2条规定：“法律仅适用于将来，没有追溯力。” ③立法与司法分离的原则 第5条规定：“法官对于其审理的案件，不得用确立一般规则的方式进行判决。” 第4条规定：“法官借口没有法律或法律不明确不完备而拒绝受理者，得依拒绝审判罪追诉之。” ④公私权（公私法）相互独立的原则 第7条（不属于序编）规定：“（1889年6月26日法律）行使民事权利独立于行使政治权利；政治权利之取得与保有，依宪法与选举法。” （2）法典编纂带来了法的形式合理性 在法的形式层面，拿破仑法典成为最典型的近代制定法，消除了与习惯法主义相伴而生的法源内容的多样性和不确切性，增强了法的可预测性和安定性。通过制定法统一法源，在民事方面方便了交易的开展。 （3）内容方面的“中庸精神”使得该法具有持久的和旺盛的生命力 这一点在革命的年代似乎显得不彻底，但是，正是立法者所采纳的中庸之道，使得法典具有持久的生命力（不变性）和旺盛的生命力（对后世立法的生大影响，昭示其普遍性）。 法国民法典的历史影响： ①首先，在1804年原属法国因而自该法典施行之日起即属于它的效力范围的一些国家中适用，比利时和卢森堡现在仍然把它作为自己的法典。该法典在法国的某些前殖民地中也仍在施行。例如加拿大的魁北克省现行的民法典，部分以该法典为基础，部分以《巴黎习惯法》为基础。美国的路易斯安那州自1825年起采用了该法典，不过作了若干修改和补充。 ②其次，有些国家以该法典为蓝本制定本国的民法典。例如，1838年的《丹麦民法典》是依据该法典制定的，1940年的《希腊民法典》也是以该法典为范本的。最后，还有很多国家的民法典编纂时或多或少地受到了该法典的影响，如1896年的《德国民法典》、1907年的《瑞士民法典》、1867年的《葡萄牙民法典》、1889年的《西班牙民法典》、1855年的《智利民法典》、1869年的《阿根廷民法典》、1916年的《巴西民法典》等。 2、①德国民法典的制定经过一个相当长的酝酿和讨论的阶段。 法典论争为法典的制定完成了思想上的准备，潘德克顿法学则为其完成了学术上的准备。这让我们认识到，一部优秀的民法典的形成不是一蹴而就的，而是需要长时间的探索和理论积淀。 ②法典制定本身历时23年（1873