企业重组、改制、上市相关问题探讨.ppt

第三章 发行条件 （三）同业竞争 （1）什么是同业竞争 同业竞争是指发行人所从事的业务与控股股东、实际控制人及其所控制的企业所从事的业务相同或近似，双方构成或者可能构成直接或间接的利益冲突关系。 有同业竞争的公司是不可以申请上市的，除非对存在的同业竞争进行解决后再申报资料。 （2）什么是同业不竞争 发行人的主要业务与控股股东或者实际控制人虽然从事相同或者相似的业务，但如有充分依据说明与竞争方从事的业务有不同客户对象，不同的市场区域等，存在明显细分市场差别，而且该市场细分是客观的、切实可行的，没有利益冲突的情形，则不会产生实质性同业竞争。 第三章 发行条件 （3）如何解决同业竞争的问题 1）发行人收购竞争方拥有的竞争性业务 2）竞争方将竞争性业务作为出资投入发行人，获得发行人股份 3）发行人对经正方进行吸收合并； 4）发行人将竞争性业务转让给竞争方； 5）竞争方将竞争性业务转让给无关联的第三方； 6）发行人放弃与竞争方存在同业竞争的业务； 7）控股股东及实际控制人作出今后不再进行同业竞争的有法律约束力的书面承诺。 第三章 发行条件 （四）关联交易 由于监管部门对发行人的关联交易情况作为重点关注，企业及中介机构对关联人、关联交易需履行详尽的披露义务，因此关联交易问题作为改制前上市主体的确定有着至关重要的影响。 （1）关联关系、关联方和关联交易 关联关系：是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，一起可能导致公司利益转移的其他关系。 关联方：根据《企业会计准则》中对关联方的定义，以防控制、共同控制另一方或对另一方实施重大影响，以及两方或者两方以上受同一控制、共同控制或重大影响的，构成关联方 关联交易：是指关联方之间转移资源、劳务或义务的行为，而不论是否受到价款。关联交易主要包括：销售或购买商品或资产、提供或接受劳务、担保、提供资金、租赁、代理、研究与开发项目的转移、许可协议、关键管理人员薪酬等 第三章 发行条件 （2）如何规范关联交易 一是避免不必要的关联交易，；二是对于必须的关联交易要保证价格的公允性；三是股东大会和董事会表决程序的合法性（关联股东和关联董事应回避表决等） （3）改制前规范减少关联交易的办法 关联交易的处理主要可以通过调整关联企业和签署关联事务协议两种方式进行。 调整关联企业可以对关联企业的股权结构进行调整，降低关联性，以及对关联企业予以收购等手段，以简化企业投资关系，减少关联企业数量，从而减少关联交易。 关联事务协议主要是应具体明确，按照市场原则来确定关联交易的价格，同时履行表决回避制度。 第三章 发行条件 三、规范运作 （一）治理结构 法人治理结构是又称为公司治理，是现代企业制度中最重要的组织架构。狭义的公司治理主要是指公司内部股东、董事、监事及经理层之间的关系，广义的公司治理还包括与利益相关者（如员工、客户、社会公众等）之间的关系。 公司作为法人，也就是作为由法律赋予了人格的团体人、实体人，需要有相适应的组织体制和管理机构，使之具有决策能力、管理能力，行使权利，承担责任。法人治理结构使得公司法人能有效地活动起来，是公司制度的核心。 第三章 发行条件 法人治理结构，按照公司法的规定由四个部分组成： 　　1．股东会或者股东大会，由公司股东组成，所体现的是所有者对公司的最终所有权； 　　2．董事会，由公司股东大会选举产生，对公司的发展目标和重大经营活动作出决策，维护出资人的权益； 　　3．监事会，是公司的监督机构，对公司的财务和董事。经营者的行为发挥监督作用； 　　4．经理，由董事会聘任，是经营者、执行者。 　　公司法人治理结构的四个组成部分，都是依法设置的，它们的产生和组成，行使的职权，行事的规则等，在公司法中作了具体规定，所以说，公司法人治理结构是以法制为基础，按照公司本质属性的要求形成的。 第三章 发行条件 法人治理结构制定的原则 （1）公司治理结构框架应当维护股东的权利； （2）公司治理结构框架应当确保包括小股东和外国股东在内的全体股东受到平等的待遇；如果股东的权利受到损害，他们应有机会得到补偿； （3）公司治理结构框架应当确认利益相关者的合法权利，并且鼓励公司和利益相关者为创造财富和工作机会以及为保持企业财务健全而积极地进行合作； （4）公司治理结构框架应当保证及时准确地披露与公司有关的任何重大问题，包括财务状况、经营状况、所有权状况和公司治理状况的信息； （5）公司治理结构框架应确保董事会对公司的战略性指导和对管理人员的有效监督，并确保董事会对公司和股东负责。 第三章 发行条件 （二）内部控制 1、什么是内部控制制度 内部控制制度是由企业董事会、监事会、经理层和全体员工实施的，旨在实现控制目标的过程，该目标包括合理保证企业经营