论人格权请求权与知产识权请求权的确立.docVIP

论人格权请求权与知识产权请求权的确立 ——对侵权的民事责任制度的再次诘难 唐昭红 中南财经政法大学 讲师 　　关键词: 人格权请求权/知识产权请求权/侵权民事责任 　　内容提要: 传统民法对物权提供防卫性保护与进取性保护，使物权之权利主体拥有物权请求权与 损害赔偿请求权，依权利的绝对性、排他性论，人格权与知识产权之上亦应存在此双重 保护，即不独存在损害赔偿请求权，亦当存在人格权请求权与知识产权请求权。我国《 民法通则》创制的侵权的民事责任制度混淆了民事权利的防卫性保护和进取性保护，削 弱了民法的保护力度。同时，侵权的民事责任制度亦因其显示了国家权利的过分干预而 损害了私法精神。 　　一、物权的防卫性保护和进取性保护 　　物权的民法保护有确认之诉、物权之诉、债权之诉等数种方式，这是学理上的通说或 常识。其中物权之诉与债权之诉分别承担回复物权或赔偿物权人所受经济损失的保护职 责，即物权的防卫性保护与进取性保护。 　　物权的防卫性保护是在物权的完满状态受到不法妨害或可能受到不法妨害时，物权人 基于防卫性请求权——物权请求权所能够诉求的民法保护。物权人基于物权请求权可使 妨害行为人或排除妨害或恢复原状或返还原物从而维护其物权的支配效力。物权请求权 是从物权的排他性、绝对性派生而来的，它是依附于物权的附从权利，其构成要件为： (1)行为人实施了不法妨害行为;(2)物权的完满状态受到妨害或存在妨害之虞;(3)物 权的完满状态可以回复。 　　物权的进取性保护，是在物权受到侵害并发生财产损害时，物权人基于进取性请求权 ——债权请求权所能够诉求的民法保护。物权人基于债权请求权可使侵权行为人为一定 给付，即赔偿损失。债权请求权是一种独立的财产权利，它因契约之债、侵权行为之债 、不当得利之债、无因管理之债而产生。其中，侵权行为之债的保护对象则主要是物权 、知识产权以及人格权等排他性绝对权，其构成要件为：(1)行为人主观上有过错;(2) 行为人实施了违法侵害行为;(3)有损害发生;(4)违法行为与损害结果之间存在因果关 系等四个构成要件。 　　从上述分析可知，民法对物权提供了双重保护——防卫性保护和进取性保护，物权权 利人可在不同的情况下分别诉求不同的保护，亦可在二者发生竞合时合并诉求此双重保 护。 　　二、罗马法及现代各国民法典的有关规定 　　物权的防卫性保护和进取性保护在罗马法上即已存在。由于防卫性保护与进取性保护 所赖以进行的物权请求权和债权请求权性质不同、构成不同、效力不同，因而罗马法将 其对物权所提供的防卫性保护置于物法之中，它规定的所有权的防卫性保护方式有三种 ：物件返还诉(vei vindicatio)、所有权保全诉(actio negatoriayi亦称排除侵害诉) 、菩布利西亚那诉(actio publicianayi亦称回复占有诉);①(注：参见周枬：《罗马 法原论》，商务印书馆1996年版，第350页，第383页，第782页。)它也规定了他物权的 防卫性保护，如永租权诉(actio emphyteuticaria一种物件返还诉)、抵押权诉(actio　hypothecariayz一种物件返还诉)及占有令状(interaictum retinendae possessionis) 。②(注：参见周枬：《罗马法原论》，商务印书馆1996年版，第350页，第383页，第 782页。) 　　罗马法对于物权的进取性保护涵于“因私犯而发生的债(obligationes ex delicto)” 之中。在罗马法上，私犯与公犯对称，前者指对私人财产或人身的侵害，后者指对公共 秩序的侵犯。私犯之行为人负损害赔偿责任，对受害人给付金钱，受害人有权决定是否 行使请求权、是否起诉。“因私犯而发生的债”在罗马法体系上位于债部，当无疑义。 私犯的构成要件有：(1)行为须造成损害;(2)须有不法侵害行为;(3)不法行为与损害 结果之间须有因果关系;(4)行为人须有相应的责任能力;(5)行为人须有过错。私犯的 类型有四种：盗窃、强盗、对财产的侵害、对人身的侵害。私犯制度后又扩充了准私犯 。由此可见，罗马法上的私犯与今日民法上的侵权行为就构成要件及法律后果而言，两 者实质是一致的;且私犯的保护对象主要是物权。 　　沿袭罗马法的传统，后世法典化国家莫不在其民法典物权编中规定物权的防卫性保护 ，如《德国民法典》③(注：参见《德国民法典》，郑冲等译，法律出版社1999年版， 第204页，第231页。)于第三编物权法之第一章“占有”及第三章“所有权”中即规定 了占有请求权与所有权请求权。其他各国民法典亦有类似规定。同时，各国民法典更在 债编设专门章节规定侵权行为之债为物权提供进取性保护。如《法国民法典》④(注： 参见《拿破仑法典》，李浩培等译，商务印书馆1996年版，第