国际私法学(2005-9)-第十三章.pptVIP

第十三章 涉外合同法律适用的基本制度 · 目前以冲突法解决合同法律冲突的通行方法 · 法律适用的几种理论 -- 客观论、主观论 最密切联系说、特征履行说 · 法律适用的整体法与分割法 · 中国的涉外合同法律适用制度 目前以冲突法解决合同法律冲突的通行方法 合同准据法确定的发展过程 · 完全以客观标准确定准据法--缔约地法 · 意思自治原则 v 客观标准 · 意思自治原则与客观标准（最密切联系 原则或某一客观因素）相结合 --合同自体法 涉外合同法律适用的理论 意思自治 · 主观论 当事人意思自治原则。合同的成立及效力问题应按当事人的意思来决定其应适用的法律。 有权协议创设权利义务，有权选择选适用于合同的法律。 杜摩林 契约自由 私法自治 1865年《意大利民法典》立法 涉外合同法律适用的理论 意思自治 · 对意思自治原则的限制 不能规避、抵触强制性规范 公共政策 保护弱方当事人的利益 --消费者权益 --劳动者权益 不能损害第三人的权利 与合同是否有客观联系 涉外合同法律适用的理论 意思自治 · 意思自治的方式 明示--以书面形式明确表示 默示--通过合同的具体情况、当事人的行 为来表示 · 其他 时间、反致、善意合法 涉外合同法律适用的理论 客观论 · 客观论 合同的成立及效力问题与当事人的意思 无关，与一定的场所相关，应根据有关 与该场所相联系的客观标志来确定其应 适用的法律。 合同缔结地、合同履行地、当事人国籍 或住所地等 涉外合同法律适用的理论 最密切联系说 最密切联系说 在双方当事人没有选择法律或选择 无效的情况下，由法院确定与该合同联 系最密切的国家，适用其法律。 涉外合同法律适用的理论 最密切联系说 最密切联系地的确定 --法官通过对合同各种因素进行综合分析 合同缔结地、合同履行地、当事人住所地 合同的性质等 --特征履行说 涉外合同法律适用的理论 特征履行说 · 特征履行说 在双务合同中，当事人双方各须向 对方履行义务，其中何方的履行行为能 够反映合同本质特征，即将此合同与彼 合同从性质上予以区分，该方当事人的 履行就是特征履行。 特征履行方的住所地、惯常居所地 或营业所所在地即为与合同有最密切联 系的地方。 涉外合同法律适用的理论 特征履行说 · 特征履行原则的运用 在双方当事人没有选择法律或选择无效的情况下 --直接根据特征履行说，适用特征履行 方的住所地、惯常居所地或营业所所 在地法 --根据最密切联系原则适用法律，而以 特征履行说确定与合同有最密切联系 的地方 ， 目前以冲突法解决合同法律冲突的通行方法 · 以意思自治为主并以最密切联系原则或特征履行原则 或某一客观因素为辅确定合同的准据法 --依当事人的合意确定合同的准据法， 当事人未形成合意或合意无效时， 由法院按最密切联系原则或特征履行原则 或某一客观因素确定合同的准据法 涉外合同法律适用的整体法与分割法 合同的成立和效力、缔约能力、合同的形式、合同的解释、合同的履行等 均受合同准据法支配，还是在某些问题 上，比如缔约能力、合同的形式、合同 的履行，应受其他法律支配？ 中国涉外民事关系法律适用法 第四十一条　当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。　　　　 我国的制度 意