两大法系形成理念之差异——以两大法系的民法存在形式为视角.pdfVIP

2004年03月 西南政法大学学报 Vo1．6．No．2 箜鱼鲞筮 jQ 垒!Qf 型：： QQ 文章编号：1008—4355(2004)02—0019—04 · 学术探讨· 两大法系形成理念之差异 以两大法系的民法存在形式为视角 李 军 (新疆大学，新疆 乌鲁木齐 830046) 摘 要：本文试图以两大法系的民法存在形式为视角，探讨隐藏在法律制度背后，对两大法系的法律制度形成、发展 起着指引作用的形成理念上的差异，并以此为基础探讨我国民事法律建构理念之取向。 关键词：大陆法系；英美法系；形成理念；民法 中图分类号：DF 07 文献标识码：A 两大法系的差异是显而易见的，即使在当代两大 为：“法律思维的理性建立在超越具体问题的合理性 法系不断交流和相互借鉴，呈现出相互渗透和融合的 之上，形式上达到那么一种程度，法律制度的内在因 趋势下，这一差异仍将长期存在。在大陆，就制度进 素是决定性尺度；其逻辑性也达到那么一种程度，法 行抽象思维；而在英美则进行具体的个案思维，即就 律具体规范和原则被有意识地建造在法学思维的特 “权利与义务”关系的一种思维。前者，长期以来存在 殊模式里，那种思维富于极高的逻辑系统性，因而只 着体系完整无缺性的观念；而后者，则是从判决到判 有从预先设定的法律规范或原则的特定逻辑演绎程 决进行摸索。前者有一种对科学体系的偏爱；而后者 序里，才能得出对具体问题的判断。”因此，单一的法 则对于一切简单的概括抱有深刻的怀疑。前者用概 律渊源衍生而出的，预先设定的法律规范，才是法院 念进行推理活动，常常带着危险蠕蠕独行，而后者则 判决的依据。 2 J大陆民法体系这一形式理性主义特征 进行形象化的直观，如此等等。… 主要体现在法律的法典化，对法律体系完美、逻辑严 导致两大法系制度差异的因素很多，但一个很重 整的追求。 要的原因是一种隐藏在法律制度背后，对两大法系的 大陆民法法系由于继受罗马法的传统，对法律的 法律制度形成、发展起着指引作用的东西，笔者将其 体系有一种特别的偏爱。世界上第一部资产阶级民 称为“形成理念”。这一理念反映了两大法系对如何 法典——1804年《法国民法典》以罗马法的《法学阶 最好地形成、发展法律制度的价值取向。 梯》为蓝本，作为大陆法系民法典典范的《德国民法 典》在体系上是以罗马法的《学说汇纂》为蓝本，而《法 一 、 大陆法系的形成理念——“形式理性主义”式 学阶梯》和《学说汇纂》都是优士丁尼一世组织法学教 的 授按照一定体系精心编制的，分别仿效它们的体例制 定的《法国民法典》及《德国民法典》自然继承并发展 大陆法系的形成理念是“形式理性主义”式的，具 了罗马法对法律体系完美、逻辑严整追求的传统，当 有形式理性的特征，正如马克思·韦伯所说，欧洲的法 然，《法国民法典》体系化程度却远逊于《德国民法 律具备逻辑性形式理 [~(1ogically formal rationality)特 典》，在大陆民法体系国家众多民法典中，《德国民法 征，D-M·特鲁伯克(D