论传统刑法与虚拟空间的冲突和衔接.pdfVIP

2004年第1期 浙 江 社 会 科 学 2004年1月 No．1，2004 ZHEJ]【ANG SOCIAL SCIENCES Jan．，2004 论传统刑法与虚拟空间 的冲突和衔接 口 于志刚 内容提要 高技术因素介入犯罪，在现今和将来都将是不可逆转的趋势，由此而对传统刑法理论和刑事 立法形成了实际的挑战，传统刑法理论和法条规则与计算机技术、网络空间的冲突日益明显。产生于农业社 会、完善和成熟于工业社会的传统刑法，无论从理论上还是立法上看，多年来固步自封而缺乏实质性的飞跃式 进展，面临社会整体对高科技依赖性程度大幅度提高的信息社会，传统刑法理论与刑事立法的自我调整和自 我提高，或许是其理论升华和法条理新的一次重大机遇。 关键词 计算机 网络 刑法 犯罪 刑罚 作者于志刚，男，1973年生，中国政法大学刑事司法学院副教授，法学博士，经济学博士后。(北京 l00088) 传统刑法虽然臻于成熟，同时也存在一些超前性、预 都是在传统法治时代存在的法律问题，只不过借助了一 测性立法，但是，面对新技术的挑战，几乎所有立法、司法 些新手段，或是网络的出现更凸现了这些问题。不管网 及刑法理论研究者都能够明确地感受到刑法的时代滞后 络如何发展，人始终是法律的主体，法律都要调整人与人 感。技术社会普及化的迅猛迅速，以及技术被扭曲和恶 之间的关系。互联网只是一种新形式，只需对现有法律 意利用事件的迅猛增加，迫使刑事立法、司法及刑法理论 进行调整，无需制订一套新的法律体系。因为简单来说， 研究开始考虑技术因素对传统犯罪的影响，因为这种影 网络纠纷的解决最终还需主权国家的努力、各国政府的 响已经不再是工具性的影响，而是开始介入法律的基础 配合。 性领域，将迫使法律跟进技术的普及与进步，因循守旧已 基于更为客观的考虑，我国台湾学者也指出，发生于 经无法解决日益增加的新问题。尽管技术进步的因素对 网络的种种犯罪情事，现行的法律体系基本上都可以吸 法律规则的冲击目前仍然有限，但是，这一影响将是循序 纳解决，纵使概念用语上有所不足，也可以通过正在进行 渐进、不可逆转的。 中的修法计划逐一解决，公众之所以会产生“网络无法可 管”的误解，一方面是因为大家误以为在网络这个虚拟世 一 、 虚拟空间中传统刑法的定位 界中，纵有违法行为也不受真实世界的约束。这个部分 (一)传统刑法在虚拟空间中的定位 不是另立新法可以解决的，应该做的是网络法治教育的 应当认识到，虽然技术的日新月异对传统刑法形成 推广与宣导。另一方面，“网络无法可管”的误解来自于 了实质性的冲击，对刑法理论形成了多方面的挑战，但 科技的防护与遁逃，使网络犯罪的侦查倍增困难。这一 是，局部的不适应，并不影响刑法基础性理论和规则的存 方面该做的也不是另立新法，因为旧的法律已有规范、并 在和适用，传统刑法规则尤其是刑法理论，无论是在今天 非不管，该做的，是针对上述网络犯罪侦查的瓶颈逐一改 还是以后，无论是在现实社会中还是在虚拟空间中，仍然 善。 是打击犯罪行为的基础。 应当说，以上认识是可取的，但是，在肯定和强调传 从整体上讲，技术进步所造成的刑法之时代性滞后 统刑法规则和刑法理论的基础性作用之后，对于网络