“酒托”诈骗案定罪的法理基础与量刑规则优化.pdfVIP

犯《罪研究》2014年第4期 理论研究 酒托”诈骗案定罪的法理基础 与量芥Ij规!i{Ij优化 俞小海 内容摘要：通过对 33个 “酒托”诈骗案裁判文书的分析，可以得出以诈骗罪定性 “酒 托”案件是我国司法实践的通行做法。但是一方面，这一认定的法理依据并未明晰，学界 对该类案件的定性也存在一定争议。另一方面，对于主从犯的划分特别是对于 “酒托女” 主从犯的认定，司法实践并未统一。将 “酒托”行为认定为诈骗罪的法理依据在于对被害 人承诺效力判断标准的扩大化立场以及对于财产损失的实质化理解，其更深层次的刑事政 策考量则是 “酒托”诈骗行为具有以预防为 目的的处罚必要性。对于 “酒托”诈骗案中主 从犯之认定，应考虑各行为人在犯罪前、犯罪中、犯罪后等整个共同犯罪所处的地位、参 与程度、犯罪情节以及对危害结果所产生作用的大小等各方面因素予以确定。 关键词： “酒托”；诈骗；法理基础；主犯；从犯 近年来，消费领域出现了多起以 “恋爱”、“交友”、“一夜情”等名义将男性网友带至 指定酒吧、餐厅等场所高消费的 “酒托 ”类案件 。 从北大法意和中国裁判文书网中收集到 的 “酒托”案件裁判文书来看，司法实践对于 “酒托”类案件均以诈骗罪论处。从裁判文 书中记载的关于公安机关刑事拘留罪名和检察机关指控罪名来看，也均为诈骗罪。这说明， 诈骗罪之定性 已经成为 “酒托 ”案件司法认定的通说 。但是，一方面，“酒托 ”类案件 中的 行为与传统意义上的诈骗行为并不完全吻合。被害人出于种种缘 由对于支付高额消费行为 存在默认，或者是在其有所怀疑时支付高额费用，被害人对支付财产及其可能存在的风险 具有预见性，这种情况下，被害人是否陷入认识错误以及是否存在财产损失，不无疑问。 另一方面，“酒托”案件形态各异，既有以低档酒、劣质酒冒充高档酒供男性网友消费，也 有单纯将男性网友带至相应餐厅、酒吧高消费 (无低档酒、劣质酒 冒充高档酒)，对于这两 种行为能否一概以诈骗罪论处，也需要进一步分析 。此外，由于 “酒托 ”案件往往系多人 共同实施，对于其中主从犯的划分特别是对于 “酒托女”主从犯的认定，司法实践中做法 并未统一。总体而言，“酒托”诈骗案定罪的法理基础与量刑规则，均有进一步探究的必要 与价值。对 “酒托”诈骗案定罪的法理基础与量刑规则优化之研究，无疑有助于提高 “酒 托 ”诈骗案刑法评价的科学性与准确性 。 +俞小海，上海市长宁区人民法院刑庭法官。 ① “酒托”类案件基本情况为：“键盘手”冒充年轻女性身份，通过网络通信方式搭讪陌生男子，获取对方身份、职业、 联系方式等信息后，将其获取的上述信息以及本次使用的虚假身份等相关信息统一派发给 “传号手”；“传号手”将 “键盘手 ” 发来 的信息派发给 “酒托女”；“酒托女”假 冒 “键盘手”虚构的身份 以交友、一夜情等名义将对方带至指定地点进行消费。 ·2l · 理论研究 《犯罪研究》2014年第4期 一 、 “酒托”诈骗案的司法实践与理论研究情况 在北大法意和 中国裁判文书网中，笔者以 “酒托”为全文关键词，以2014年 3月为时 间截点，检索该时间之前的所有包含 “酒托”二字的刑事裁判文书，经进一步梳理，共得 出33个 “酒托 ”类刑事案件 。这 33个案件 中，从将男性网友带至指定地点消费的理 由上 看，以恋爱交友为名的有 l4件，以交友、一夜情为名义的有9件，以庆祝生 日、洽谈业务 为名的有2件，以低消费并有艳舞表演为名的有 1件，还有 7件系编造各种其他理由。从 消费地点上看，33个案件涉及酒吧 (廊)、咖啡吧 (厅、馆)、茶楼 (馆、室)、餐厅、KTV 包厢 (会所)、(娱)迪吧、音乐吧、饮品店等 8种场所，上述 8种场所共 出现 44次，其 中 酒吧 (廊)18次、咖啡吧 (厅、馆)13次、茶楼 (馆、室)4次、餐厅 2次、KTV包厢 (会 所)2次、(娱)迪吧3次、音乐吧 !次、饮品店 1次。 对上述 33个裁判文书逐一分析， 可 以得出如下几点初步结论：